Archives for advokat

Налог транспортный

Налог транспортный

 

Приветствую вас уважаемые читатели и предлагаю для обсуждения актуальную тему в настоящее время о транспортном налоге.

 

Обязанность платить налоги возложена на каждого из нас Конституцией и Налоговым кодексом РФ.

Статья 57 Конституции РФ гласит, каждый обязан платить законно установленные налоги и сборы. Законы, устанавливающие новые налоги или ухудшающие положение налогоплательщиков, обратной силы не имеют.

Большинство из нас пользуется автомобилем, а потому наверняка слышали об обязанности платить транспортный налог, или же больше слышали о проблемах, возникающих по данному налогу.

А вопросы и проблемы данного налога в настоящее время таковы, например собственник продал автомобиль 2 год назад по договору купли продажи.

Новый собственник автомобиля поставил его на учет через 12 месяцев после покупки.

Бывшему собственнику прислали транспортный налог за эти 12 месяцев и налоговая служба грозиться обратиться в суд в случае непогашения налога бывшим собственником.  

И что вам в таком случае остаётся делать, и что могу посоветовать вам как адвокат.

Сразу возникает логичный вопрос, должны ли вы оплачивать транспортный налог после продажи своего автомобиля.

Налоговый кодекс РФ транспортный налог относит к Региональным налогам, то есть данный налог устанавливают представительные органы власти в субъектах РФ.

В силу 356 Налогового кодекса РФ, транспортный налог (далее в настоящей главе — налог) устанавливается настоящим Кодексом и законами субъектов Российской Федерации о налоге, вводится в действие в соответствии с настоящим Кодексом законами субъектов Российской Федерации о налоге и обязателен к уплате на территории соответствующего субъекта Российской Федерации.

Устанавливая налог, законодательные (представительные) органы субъектов Российской Федерации определяют налоговую ставку в пределах, установленных настоящей главой. В отношении налогоплательщиков-организаций законодательные (представительные) органы субъектов Российской Федерации, устанавливая налог, определяют также порядок и сроки уплаты налога.

При установлении налога законами субъектов Российской Федерации могут также предусматриваться налоговые льготы и основания для их использования налогоплательщиком.

В соответствии с абз. 1-2 ст. 357 Налогового кодекса РФ, налогоплательщиками налога (далее в настоящей главе — налогоплательщики) признаются лица, на которых в соответствии с законодательством Российской Федерации зарегистрированы транспортные средства, признаваемые объектом налогообложения в соответствии со статьей 358 настоящего Кодекса, если иное не предусмотрено настоящей статьей.

По транспортным средствам, зарегистрированным на физических лиц, приобретенным и переданным ими на основании доверенности на право владения и распоряжения транспортным средством до момента официального опубликования настоящего Федерального закона, налогоплательщиком является лицо, указанное в такой доверенности. При этом лица, на которых зарегистрированы указанные транспортные средства, уведомляют налоговый орган по месту своего жительства о передаче на основании доверенности указанных транспортных средств.

В связи, с чем уважаемые читатели, поскольку все указанные 12 месяцев автомобиль был зарегистрирован на вас, вы обязаны, оплатит налог.

Однако вы можете в судебном порядке взыскать с недобросовестного покупателя убытки, возникшие у вас вследствие оплаты транспортного налога за эти 12 месяцев из-за не регистрации в срок покупателем на него автомобиля.

В обосновании своих исковых требований в суд для взыскания убытков понесённых оплатой вами транспортного налога фактически за нового собственника.

Вы может сослаться на  п. 3, Постановления Правительства РФ от 12.08.1994 N 938 (ред. от 26.12.2013) «О государственной регистрации автомототранспортных средств и других видов самоходной техники на территории Российской Федерации», предусматривающего 10 дней для регистрации автомобиля новыми собственниками (владельцами).

А также сослаться  на ст. 15 Гражданского кодекса РФ, согласно которой лицо, право которого нарушено, может требовать полного возмещения причиненных ему убытков, если законом или договором не предусмотрено возмещение убытков в меньшем размере.

Под убытками понимаются расходы, которые лицо, чье право нарушено, произвело или должно будет произвести для восстановления нарушенного права, утрата или повреждение его имущества (реальный ущерб), а также неполученные доходы, которые это лицо получило бы при обычных условиях гражданского оборота, если бы его право не было нарушено (упущенная выгода).

Если лицо, нарушившее право, получило вследствие этого доходы, лицо, право которого нарушено, вправе требовать возмещения наряду с другими убытками упущенной выгоды в размере не меньшем, чем такие доходы.

А также сослаться вы можете сослаться на  п. 1 ст. 1064 ГК РФ, согласно которого, вред, причиненный личности или имуществу гражданина, а также вред, причиненный имуществу юридического лица, подлежит возмещению в полном объеме лицом, причинившим вред.

Полагаю, что суд оценит данную ситуацию, как понесённые убытки продавца, в связи невыполнение условий договора покупателем о регистрации автомобиля на него.

В связи, с чем суд взыщет с покупателя вашего автомобиля сумму уплаченного вами транспортного налога в вашу пользу и справедливость и правда восторжествуют.

В случае если вы понимаете, что не в силах решить возникший перед вами НАЛОГ, всегда рады вам помочь!

Желаю вам уважаемые читатели меньше налогов и больше законных и прозрачных вселяющих оптимизм доходов.

 

С уважением,

Ваш адвокат

Щегольков В.А.

Банкротство гражданина, грозит ли Долговая яма.

Банкротство гражданина, грозит ли Долговая яма.

История знает Банкротство гражданина, как страшный сон Разорения человека.

Разорившегося человека в 18-19 веках сажали в долговую яму глубиной примерно в 2-3 метра, до тех пор, пока он или за него не возвратят долги кредиторам.

 А что на нашем веку грозит человеку, полностью разорившемуся и не выплатившему долг.

Точно можно сказать, что в 21 веке в Яму не посадят, но и по головке, конечно же, не погладят, а будут требовать долги.

Статистка в Росси гласит, что 27 миллионов граждан России ее подданных за кредитованы и в долгах пред банками, как в шелках на ярмарке.

 10 лет в России не вводили в действие закон о банкротстве граждан (физических лиц), что мешало нежелание освобождать граждан от непомерных долгов или специфика Российской ментальности. И что заставило всё-таки принять и утвердить главу 10 Федерального закона «О несостоятельности (банкротстве)» от 26.10.2002 N 127-ФЗ, регулирующую банкротство гражданина, опасная социальная ситуация с 27 миллионами должников или желание построить цивилизованную рыночную экономику, предусматривающую в том числе и конструктивное решение вопросов должников перед кредиторами Банками.

Так или иначе, закон введён в действие в части его гл. 10 и начал понемногу набирать обороты, а мы уважаемые читатели попробуем разобраться, что сулит нам банкротство гражданина.

Согласно ст. 213.2. Федерального закона «О несостоятельности (банкротстве)» от 26.10.2002 N 127-ФЗ, при рассмотрении дела о банкротстве гражданина применяются реструктуризация долгов гражданина, реализация имущества гражданина, мировое соглашение.

Что это значит уважаемые читатели, а то, что банкротство гражданина предусмотрено 3 способами.

 

1.

Это реструктуризация долгов, когда вы в принципе готовы погасить долг, но вам нужна рассрочка или как говорится таймаут, для выравнивания своего финансового положения. Данный способ предусматривает обращение с заявлением в Арбитражный суд.

Согласно ст. 213.3. Федерального закона «О несостоятельности (банкротстве)» от 26.10.2002 N 127-ФЗ, правом на обращение в арбитражный суд с заявлением о признании гражданина банкротом обладают гражданин, конкурсный кредитор, уполномоченный орган.

Заявление о признании гражданина банкротом принимается арбитражным судом при условии, что требования к гражданину составляют не менее чем пятьсот тысяч рублей и указанные требования не исполнены в течение трех месяцев с даты, когда они должны быть исполнены, если иное не предусмотрено настоящим Федеральным законом.

И если вам выгодна такая ситуация реструктуризации (отсрочки, рассрочки) долгов вам нужно обращаться в суд с приложением соответствующих справок о вашем финансовом, имущественном, социальном положении, оплатой госпошлины.

В силу п. п. 1, 2 п. 3, п. 5 ст. 213.6. названного Закона о банкротстве, по результатам рассмотрения обоснованности заявления о признании гражданина банкротом арбитражный суд выносит одно из следующих определений:

о признании обоснованным указанного заявления и введении реструктуризации долгов гражданина;

о признании необоснованным указанного заявления и об оставлении его без рассмотрения;

о признании необоснованным указанного заявления и прекращении производства по делу о банкротстве гражданина.

 В силу п. 3 ст. 213.6. названного Закона о банкротстве, для целей настоящего параграфа под неплатежеспособностью гражданина понимается его неспособность удовлетворить в полном объеме требования кредиторов по денежным обязательствам и (или) исполнить обязанность по уплате обязательных платежей.

Если не доказано иное, гражданин предполагается неплатежеспособным при условии, что имеет место хотя бы одно из следующих обстоятельств:

гражданин прекратил расчеты с кредиторами, то есть перестал исполнять денежные обязательства и (или) обязанность по уплате обязательных платежей, срок исполнения которых наступил;

 более чем десять процентов совокупного размера денежных обязательств и (или) обязанности по уплате обязательных платежей, которые имеются у гражданина и срок исполнения которых наступил, не исполнены им в течение более чем одного месяца со дня, когда такие обязательства и (или) обязанность должны быть исполнены;

размер задолженности гражданина превышает стоимость его имущества, в том числе права требования;

наличие постановления об окончании исполнительного производства в связи с тем, что у гражданина отсутствует имущество, на которое может быть обращено взыскание.

Если имеются достаточные основания полагать, что с учетом планируемых поступлений денежных средств, в том числе доходов от деятельности гражданина и погашения задолженности перед ним, гражданин в течение непродолжительного времени сможет исполнить в полном объеме денежные обязательства и (или) обязанность по уплате обязательных платежей, срок исполнения которых наступил, гражданин не может быть признан неплатежеспособным.

 Вопрос о признании обоснованным заявления о признании гражданина банкротом и введении реструктуризации его долгов должен быть рассмотрен на заседании арбитражного суда не ранее чем по истечении пятнадцати дней и не позднее чем в течение трех месяцев с даты принятия арбитражным судом заявления о признании гражданина банкротом.

Соответственно вы должны уведомить об этом своих кредиторов, опубликовать информацию в открытых источниках, предложить суду и кредиторам на рассмотрение кандидатуру Финансового управляющего.

В силу п. п. 1, 2 ст. 213.11. названного закона о банкротстве,  с даты вынесения арбитражным судом определения о признании обоснованным заявления о признании гражданина банкротом и введения реструктуризации его долгов вводится мораторий на удовлетворение требований кредиторов по денежным обязательствам, об уплате обязательных платежей, за исключением случаев, предусмотренных настоящей статьей.

С даты вынесения арбитражным судом определения о признании обоснованным заявления о признании гражданина банкротом и введении реструктуризации его долгов наступают следующие последствия:

срок исполнения возникших до принятия арбитражным судом заявления о признании гражданина банкротом денежных обязательств, обязанности по уплате обязательных платежей для целей участия в деле о банкротстве гражданина считается наступившим;

требования кредиторов по денежным обязательствам, об уплате обязательных платежей, за исключением текущих платежей, требования о признании права собственности, об истребовании имущества из чужого незаконного владения, о признании недействительными сделок и о применении последствий недействительности ничтожных сделок могут быть предъявлены только в порядке, установленном настоящим Федеральным законом. Исковые заявления, которые предъявлены не в рамках дела о банкротстве гражданина и не рассмотрены судом до даты введения реструктуризации долгов гражданина, подлежат после этой даты оставлению судом без рассмотрения;

прекращается начисление неустоек (штрафов, пеней) и иных финансовых санкций, а также процентов по всем обязательствам гражданина, за исключением текущих платежей;

приостанавливается исполнение исполнительных документов по имущественным взысканиям с гражданина, за исключением исполнительных документов по требованиям о возмещении вреда, причиненного жизни или здоровью, по делам об истребовании имущества из чужого незаконного владения, об устранении препятствий к владению указанным имуществом, о признании права собственности на указанное имущество, о взыскании алиментов, а также по требованиям об обращении взыскания на заложенное жилое помещение, если на дату введения этой процедуры кредитор, являющийся залогодержателем, выразил согласие на оставление заложенного жилого помещения за собой в рамках исполнительного производства в соответствии с пунктом 5 статьи 61 Федерального закона от 16 июля 1998 года N 102-ФЗ «Об ипотеке (залоге недвижимости)». Основанием для приостановления исполнения исполнительных документов является определение арбитражного суда, рассматривающего дело о банкротстве гражданина, о признании обоснованным заявления о признании гражданина банкротом и введении реструктуризации долгов гражданина.

Соглашения об отказе гражданина от подготовки и представления плана реструктуризации его долгов являются ничтожными.

Таким образов ваши долги на время введения данной процедуры реструктуризации так сказать замораживаются.

 А дальше пошло и поехало, вы должны представить собранию кредиторов план реструктуризации долгов гражданина, оно его должно утвердить, а затем его утверждает Арбитражный суд.

В силу п. 1 ст. Статья 213.19 названного закона о банкротстве, с даты утверждения арбитражным судом плана реструктуризации долгов гражданина наступают следующие последствия:

требования кредиторов, включенные в указанный план, могут быть предъявлены к гражданину только в порядке и на условиях, которые предусмотрены указанным планом;

требования кредиторов, не включенные в указанный план, могут быть предъявлены к гражданину в порядке, установленном настоящим Федеральным законом, с учетом особенностей, предусмотренных настоящей главой;

кредиторы не вправе предъявлять требования о возмещении убытков, понесенных ими в связи с утверждением указанного плана;

прекращение денежных обязательств гражданина путем зачета встречного однородного требования не допускается, за исключением случаев, если это предусмотрено указанным планом;

ранее принятые судом, арбитражным судом меры по обеспечению требований кредиторов и интересов гражданина отменяются;

аресты на имущество гражданина и иные ограничения в части распоряжения принадлежащим гражданину имуществом могут быть наложены только в процессе по делу о банкротстве гражданина;

неустойки (штрафы, пени) и иные санкции за неисполнение или ненадлежащее исполнение денежных обязательств и обязательных платежей, требования об уплате которых включены в указанный план, а также подлежащие уплате проценты за такое неисполнение или ненадлежащее исполнение не начисляются, за исключением текущих платежей;

гражданин обязан уведомить в письменной форме конкурсных кредиторов и уполномоченный орган о существенном изменении своего имущественного положения в течение пятнадцати дней с даты наступления такого изменения в порядке, установленном планом реструктуризации долгов гражданина. Критерии существенного изменения имущественного положения гражданина устанавливаются в плане реструктуризации его долгов.

Таким образом, в данном случае ваше  финансовое бремя существенно облегчается, и вы можете спокойно рассчитываться со своими кредиторами, по утверждённому плану.

Не позднее, чем за месяц до истечения установленного срока исполнения плана реструктуризации долгов гражданина, финансовый управляющий обязан подготовить отчет о результатах исполнения гражданином утвержденного арбитражным судом плана реструктуризации долгов гражданина.

По итогам рассмотрения результатов исполнения плана реструктуризации долгов гражданина, жалоб кредиторов арбитражный суд принимает определение о завершении реструктуризации долгов гражданина в случае, если задолженность, предусмотренная указанным планом, погашена, и жалобы кредиторов признаны необоснованными.

Поэтому уважаемые читатели если вам поможет такой плат реструктуризации долгов и вы уверены в своих силах, то смело действуйте.

2.

Следующий способ банкротства гражданина, как правило, рассчитан на случай вообще неплатёжеспособного гражданина.

  Согласно п. 1 ст.  213.24.1. Федерального закона «О несостоятельности (банкротстве)» от 26.10.2002 N 127-ФЗ Арбитражный суд принимает решение о признании гражданина банкротом в случае, если:

 гражданином, конкурсными кредиторами и (или) уполномоченным органом не представлен план реструктуризации долгов гражданина в течение срока, установленного настоящим Федеральным законом;

собранием кредиторов не одобрен план реструктуризации долгов гражданина, за исключением случая, предусмотренного пунктом 4 статьи 213.17 настоящего Федерального закона;

арбитражным судом отменен план реструктуризации долгов гражданина;

 производство по делу о банкротстве гражданина возобновлено в случаях, установленных пунктом 3 статьи 213.29 или пунктом 7 статьи 213.31 настоящего Федерального закона;

в иных случаях, предусмотренных настоящим Федеральным законом.

В соответствии со ст. 213.25. названного Закона о банкротстве, все имущество гражданина, имеющееся на дату принятия решения арбитражного суда о признании гражданина банкротом и введении реализации имущества гражданина и выявленное или приобретенное после даты принятия указанного решения, составляет конкурсную массу, за исключением имущества, определенного пунктом 3 настоящей статьи.

По мотивированному ходатайству гражданина и иных лиц, участвующих в деле о банкротстве гражданина, арбитражный суд вправе исключить из конкурсной массы имущество гражданина, на которое в соответствии с федеральным законом может быть обращено взыскание по исполнительным документам и доход от реализации которого существенно не повлияет на удовлетворение требований кредиторов. Общая стоимость имущества гражданина, которое исключается из конкурсной массы в соответствии с положениями настоящего пункта, не может превышать десять тысяч рублей.

Перечень имущества гражданина, которое исключается из конкурсной массы в соответствии с положениями настоящего пункта, утверждается арбитражным судом, о чем выносится определение, которое может быть обжаловано.

Из конкурсной массы исключается имущество, на которое не может быть обращено взыскание в соответствии с гражданским процессуальным законодательством.

Определение об исключении имущества гражданина из конкурсной массы или об отказе в таком исключении может быть обжаловано.

В конкурсную массу может включаться имущество гражданина, составляющее его долю в общем имуществе, на которое может быть обращено взыскание в соответствии с гражданским законодательством, семейным законодательством. Кредитор вправе предъявить требование о выделе доли гражданина в общем имуществе для обращения на нее взыскания.

 С даты признания гражданина банкротом:

все права в отношении имущества, составляющего конкурсную массу, в том числе на распоряжение им, осуществляются только финансовым управляющим от имени гражданина и не могут осуществляться гражданином лично;

сделки, совершенные гражданином лично (без участия финансового управляющего) в отношении имущества, составляющего конкурсную массу, ничтожны. Требования кредиторов по сделкам гражданина, совершенным им лично (без участия финансового управляющего), не подлежат удовлетворению за счет конкурсной массы.

Финансовый управляющий в ходе реализации имущества гражданина от имени гражданина:

распоряжается средствами гражданина на счетах и во вкладах в кредитных организациях;

открывает и закрывает счета гражданина в кредитных организациях;

осуществляет права участника юридического лица, принадлежащие гражданину, в том числе голосует на общем собрании участников;

 ведет в судах дела, касающиеся имущественных прав гражданина, в том числе об истребовании или о передаче имущества гражданина либо в пользу гражданина, о взыскании задолженности третьих лиц перед гражданином. Гражданин также вправе лично участвовать в таких делах.

С даты признания гражданина банкротом:

регистрация перехода или обременения прав гражданина на имущество, в том числе на недвижимое имущество и бездокументарные ценные бумаги, осуществляется только на основании заявления финансового управляющего. Поданные до этой даты заявления гражданина не подлежат исполнению;

исполнение третьими лицами обязательств перед гражданином по передаче ему имущества, в том числе по уплате денежных средств, возможно только в отношении финансового управляющего и запрещается в отношении гражданина лично;

должник не вправе лично открывать банковские счета и вклады в кредитных организациях и получать по ним денежные средства.

Кредитные организации могут быть привлечены к ответственности за совершение операций по распоряжению гражданина, в отношении которого введена процедура реализации имущества, либо по выданной им лично доверенности по договору банковского вклада и (или) договору банковского счета, в том числе с банковской картой, только в случае, если они были надлежащим образом уведомлены о введении в отношении гражданина процедуры реализации имущества с учетом пункта 3 статьи 213.7 и абзаца восьмого пункта 8 статьи 213.9 настоящего Федерального закона.

Гражданин обязан не позднее одного рабочего дня, следующего за днем принятия решения о признании его банкротом, передать финансовому управляющему все имеющиеся у него банковские карты. Не позднее одного рабочего дня, следующего за днем их получения, финансовый управляющий обязан принять меры по блокированию операций с полученными им банковскими картами по перечислению денежных средств с использованием банковских карт на основной счет должника.

В силу п. п. 1-3 ст. 213.28. названного Закона о банкротстве, после завершения расчетов с кредиторами финансовый управляющий обязан представить в арбитражный суд отчет о результатах реализации имущества гражданина с приложением копий документов, подтверждающих продажу имущества гражданина и погашение требований кредиторов, а также реестр требований кредиторов с указанием размера погашенных требований кредиторов.

По итогам рассмотрения отчета о результатах реализации имущества гражданина арбитражный суд выносит определение о завершении реализации имущества гражданина.

 После завершения расчетов с кредиторами гражданин, признанный банкротом, освобождается от дальнейшего исполнения требований кредиторов, в том числе требований кредиторов, не заявленных при введении реструктуризации долгов гражданина или реализации имущества гражданина (далее — освобождение гражданина от обязательств).

 

Данный способ банкрота надо сказать наиболее предпочтительный, поскольку полностью освобождает должника от всех обязательств и погашает все требования кредиторов, за исключением отдельных видов обязательств связанных с личностью должника (вред здоровью, преступлений) и противоправных умышленных действий по обязательствам.  

 Но к такому способу банкротства нужно тщательного готовиться, чтобы не остаться вообще без имущества и средств к существованию, и лучше сами подумайте за своё имущество, имущество вашего супруга и детей, и что не на есть первой важности и необходимости, примите решение и спокойно и уверенно действуйте. 

3.

Последний способ несостоятельности банкротства гражданина, схож с первым способом по регулированию долговых обязательств должника.  

В соответствии со ст. 213.31. Федерального закона «О несостоятельности (банкротстве)» от 26.10.2002 N 127-ФЗ, заключение мирового соглашения является основанием для прекращения производства по делу о банкротстве гражданина.

 Решение о заключении мирового соглашения со стороны должника-гражданина принимается гражданином.

Заключенное в ходе производства по делу о банкротстве гражданина мировое соглашение распространяется на требования конкурсных кредиторов и уполномоченного органа, включенные в реестр требований кредиторов на дату проведения собрания кредиторов, принявшего решение о заключении мирового соглашения.

Разногласия между финансовым управляющим, гражданином и кредиторами по вопросу согласования мирового соглашения рассматриваются арбитражным судом в порядке, установленном настоящим Федеральным законом.

Мировое соглашение утверждается арбитражным судом.

В случае заключения мирового соглашения прекращается исполнение плана реструктуризации долгов гражданина, а также действие моратория на удовлетворение требований кредиторов.

С даты прекращения производства по делу о банкротстве гражданина в связи с заключением мирового соглашения:

прекращаются полномочия финансового управляющего;

гражданин или участвующее в мировом соглашении третье лицо приступает к погашению задолженности перед кредиторами.

В случае возобновления производства по делу о банкротстве гражданина в связи с нарушением условий мирового соглашения гражданин признается банкротом и в отношении гражданина вводится реализация имущества гражданина.

Таким образом, уважаемые читатели, если ваше финансовое положение позволяет вам, изменив способ исполнения раннее установленного обязательства на другой более для вас приемлемый способ, то инициируйте заключение мирового соглашения и договаривайтесь о мягких и приемлемых для вас условиях. 

 Следует также уважаемые читатели для вашего знания и вооружения для защиты от излишних и непомерных долгов обратить ваше внимание на оспаривание сделок, которые вы заключали, предшествующих вашему банкротству.

Согласно ст. 213.32. Федерального закона «О несостоятельности (банкротстве)» от 26.10.2002 N 127-ФЗ, заявление об оспаривании сделки должника-гражданина по основаниям, предусмотренным статьей 61.2 или 61.3 настоящего Федерального закона, может быть подано финансовым управляющим по своей инициативе либо по решению собрания кредиторов или комитета кредиторов, а также конкурсным кредитором или уполномоченным органом, если размер его кредиторской задолженности, включенной в реестр требований кредиторов, составляет более десяти процентов общего размера кредиторской задолженности, включенной в реестр требований кредиторов, не считая размера требований кредитора, в отношении которого сделка оспаривается, и его заинтересованных лиц.

Право на подачу заявления об оспаривании сделки должника-гражданина по указанным в статье 61.2 или 61.3 настоящего Федерального закона основаниям возникает с даты введения реструктуризации долгов гражданина.

При этом срок исковой давности исчисляется с момента, когда финансовый управляющий узнал или должен был узнать о наличии указанных в статье 61.2 или 61.3 настоящего Федерального закона оснований.

 Заявление об оспаривании сделки должника-гражданина по указанным в статье 61.2 или 61.3 настоящего Федерального закона основаниям подается в арбитражный суд, рассматривающий дело о банкротстве гражданина, и подлежит рассмотрению в деле о банкротстве гражданина независимо от состава лиц, участвующих в данной сделке.

  Оспариванию в рамках дела о банкротстве гражданина подлежат также сделки, совершенные супругом должника-гражданина в отношении имущества супругов, по основаниям, предусмотренным семейным законодательством.

  К участию в рассмотрении в деле о банкротстве гражданина заявления об оспаривании сделки должника-гражданина, затрагивающей права несовершеннолетнего лица или права лица, признанного судом недееспособным, привлекается орган опеки и попечительства.

По результатам рассмотрения заявления об оспаривании сделки должника-гражданина арбитражный суд выносит одно из определений, указанных в пункте 6 статьи 61.8 настоящего Федерального закона, при наличии заключения органа опеки и попечительства об оценке последствий признания сделки недействительной, в том числе о возможном ухудшении положения прав несовершеннолетнего лица или прав лица, признанного судом недееспособным.

Что это для вас значит уважаемые читатели, а то что финансовый управляющий назначенный судом для вашего банкрота вправе оспаривать ваши сделки которые у него вызовут подозрения в том, что вы в течении года предшествующего банкроту корыстно и противоправно производили отчуждения имущества (дарения, продажу, мену) с целью сокрыть его от кредитов.

Но в данном случае вопрос конечно спорный и сугубо оценочный судом, поэтому постарайтесь доказать суду, что не что не предшествовала вашей неплатёжеспособности, а если вы и производили отчуждения имущество то исключительно в бескорыстных целях в том, числе для улучшения вашего финансового положения и вы вправе были это делать в силу ст. 209 Гражданского кодекса РФ.    

Рассмотренный уважаемые читатели правовой минимум трёх форм банкротства гражданина, или другими словами 3-х способов отрегулировать ваше финансово-имущественное положение позволит вам смело смотреть денежным трудностям в глаза, или по крайне мере не попасть в долговую яму сегодняшнего дня.

   В случае если вы всё же столкнулись с неразрешимыми финансовыми трудностями для вас и понимаете, что одному вам не выпутаться, обращайтесь, всегда будем рады вас защитить и оказать адвокатскую помощь, с учётом ранее успешно разрешённых аналогичных дел по банкротству.

С уважением,

Всегда ваш Адвокат адвокатского кабинета, Адвокатской палаты города Москвы     Щегольков В.А.

Трудовые споры в судах

Здравствуйте уважаемые посетители сайта, хочу вам предложить актуальную тему сегодняшнего дня для обсуждения Трудовые споры в судах.

 

«Кто не работает, Тот не ест», насколько отражает данная поговорка действительность нашейного времени, или она совсем исчезла из нынешних реалий рыночной экономики России.   

Трудовые отношения в России регулируются в первую очередь нормами Трудового кодекса РФ, утверждённым Федеральным законом РФ 30 декабря 2001 года N 197-ФЗ.

      Статья 1 Трудового кодекса РФ гласит о том, что целями трудового законодательства являются установление государственных гарантий трудовых прав и свобод граждан, создание благоприятных условий труда, защита прав и интересов работников и работодателей.

Особую остроту в настоящее время приобретают трудовые взаимоотношения (правоотношения) между работником и работодателем по вопросам режима рабочего времени, оплаты за сверхурочные часы, оплата премий (бонусов), увольнений по инициативе работодателя, это объясняется частными формами деятельности организаций, предприятий, индивидуальных предпринимателей в образовавшейся рыночной модели экономики России в производственной, хозяйственной сферах и услугах.

  1. Что необходимо предпринять работнику, например, если он работает «Сверхурочно», а работодатель не оплачивает переработку.

Согласно ст. 91 Трудового кодекса РФ Рабочее время — время, в течение которого работник в соответствии с правилами внутреннего трудового распорядка и условиями трудового договора должен исполнять трудовые обязанности, а также иные периоды времени, которые в соответствии с настоящим Кодексом, другими федеральными законами и иными нормативными правовыми актами Российской Федерации относятся к рабочему времени.

Нормальная продолжительность рабочего времени не может превышать 40 часов в неделю.

Порядок исчисления нормы рабочего времени на определенные календарные периоды (месяц, квартал, год) в зависимости от установленной продолжительности рабочего времени в неделю определяется федеральным органом исполнительной власти, осуществляющим функции по выработке государственной политики и нормативно-правовому регулированию в сфере труда.

Работодатель обязан вести учет времени, фактически отработанного каждым работником.

 Вам следует по возможности вести контроль ежемесячных Табелей учёта рабочего времени, и если в табелях не проставлена сверхурочная работа, то вам следует предложить работодателя проставить действительное время работы, а при отказе оспорить у инспектора по охране труда или в суде недействительность проставленного в табелях учёта рабочего времени, например с помощью свидетелей, фактически отработанного времени в день (месяц), документов подтверждающих (накладных, путевых лисов, нарядов) реальное время вашей работы и других доказательств достоверно свидетельствующих о сверхурочной работе.

Оспорив табели учёта рабочего времени только тогда вам следует ставить претензии о выплате сверхурочных к работодателю, инспектору по охране труда, либо в суд. В данном случае суд будет на вашей стороне и обяжет выплатить вам сверхурочные в двойном размере.

Если же вы не оспорите табели учета рабочего времени, то вам будет крайне сложно, а может и невозможно взыскать с работодателя в суде сверхурочные.

Согласно ст. 152 Трудового кодекса РФ, сверхурочная работа оплачивается за первые два часа работы не менее чем в полуторном размере, за последующие часы — не менее чем в двойном размере. Конкретные размеры оплаты за сверхурочную работу могут определяться коллективным договором, локальным нормативным актом или трудовым договором. По желанию работника сверхурочная работа вместо повышенной оплаты может компенсироваться предоставлением дополнительного времени отдыха, но не менее времени, отработанного сверхурочно.

Поэтому уважаемые читатели вам совет адвоката следует всегда ежедневно, ежемесячно сверять табели учёта рабочего времени.

В силу ст. 99 Трудового кодекса РФ сверхурочная работа — работа, выполняемая работником по инициативе работодателя за пределами установленной для работника продолжительности рабочего времени: ежедневной работы (смены), а при суммированном учете рабочего времени — сверх нормального числа рабочих часов за учетный период.

Привлечение работодателем работника к сверхурочной работе допускается с его письменного согласия в следующих случаях:

1) при необходимости выполнить (закончить) начатую работу, которая вследствие непредвиденной задержки по техническим условиям производства не могла быть выполнена (закончена) в течение установленной для работника продолжительности рабочего времени, если невыполнение (незавершение) этой работы может повлечь за собой порчу или гибель имущества работодателя (в том числе имущества третьих лиц, находящегося у работодателя, если работодатель несет ответственность за сохранность этого имущества), государственного или муниципального имущества либо создать угрозу жизни и здоровью людей;

2) при производстве временных работ по ремонту и восстановлению механизмов или сооружений в тех случаях, когда их неисправность может стать причиной прекращения работы для значительного числа работников;

3) для продолжения работы при неявке сменяющего работника, если работа не допускает перерыва. В этих случаях работодатель обязан немедленно принять меры по замене сменщика другим работником.

Привлечение работодателем работника к сверхурочной работе без его согласия допускается в следующих случаях:

1) при производстве работ, необходимых для предотвращения катастрофы, производственной аварии либо устранения последствий катастрофы, производственной аварии или стихийного бедствия;

2) при производстве общественно необходимых работ по устранению непредвиденных обстоятельств, нарушающих нормальное функционирование централизованных систем горячего водоснабжения, холодного водоснабжения и (или) водоотведения, систем газоснабжения, теплоснабжения, освещения, транспорта, связи;

3) при производстве работ, необходимость которых обусловлена введением чрезвычайного или военного положения, а также неотложных работ в условиях чрезвычайных обстоятельств, то есть в случае бедствия или угрозы бедствия (пожары, наводнения, голод, землетрясения, эпидемии или эпизоотии) и в иных случаях, ставящих под угрозу жизнь или нормальные жизненные условия всего населения или его части.

В других случаях привлечение к сверхурочной работе допускается с письменного согласия работника и с учетом мнения выборного органа первичной профсоюзной организации.

Не допускается привлечение к сверхурочной работе беременных женщин, работников в возрасте до восемнадцати лет, других категорий работников в соответствии с настоящим Кодексом и иными федеральными законами. Привлечение к сверхурочной работе инвалидов, женщин, имеющих детей в возрасте до трех лет, допускается только с их письменного согласия и при условии, если это не запрещено им по состоянию здоровья в соответствии с медицинским заключением, выданным в порядке, установленном федеральными законами и иными нормативными правовыми актами Российской Федерации. При этом инвалиды, женщины, имеющие детей в возрасте до трех лет, должны быть под роспись ознакомлены со своим правом отказаться от сверхурочной работы.

Продолжительность сверхурочной работы не должна превышать для каждого работника 4 часов в течение двух дней подряд и 120 часов в год.

Работодатель обязан обеспечить точный учет продолжительности сверхурочной работы каждого работника.

  1. Как быть если вам работнику не выплачивают премию и бонусы, которые вы честно и достойно заработали, а может, заслужили.

 Согласно ст. 129 Трудового кодекса РФ, заработная плата (оплата труда работника) — вознаграждение за труд в зависимости от квалификации работника, сложности, количества, качества и условий выполняемой работы, а также компенсационные выплаты (доплаты и надбавки компенсационного характера, в том числе за работу в условиях, отклоняющихся от нормальных, работу в особых климатических условиях и на территориях, подвергшихся радиоактивному загрязнению, и иные выплаты компенсационного характера) и стимулирующие выплаты (доплаты и надбавки стимулирующего характера, премии и иные поощрительные выплаты).

Тарифная ставка — фиксированный размер оплаты труда работника за выполнение нормы труда определенной сложности (квалификации) за единицу времени без учета компенсационных, стимулирующих и социальных выплат.

Оклад (должностной оклад) — фиксированный размер оплаты труда работника за исполнение трудовых (должностных) обязанностей определенной сложности за календарный месяц без учета компенсационных, стимулирующих и социальных выплат.

Базовый оклад (базовый должностной оклад), базовая ставка заработной платы — минимальные оклад (должностной оклад), ставка заработной платы работника государственного или муниципального учреждения, осуществляющего профессиональную деятельность по профессии рабочего или должности служащего, входящим в соответствующую профессиональную квалификационную группу, без учета компенсационных, стимулирующих и социальных выплат.

 Надо отметить, что если возник спор по данному вопросу и он дошёл до суда, то в суде не просто доказать обязанностью работодателя выплатить вам премию (бонусы), поскольку в последнее время суды выплату премии и бонусов, квалифицируют как подарок работодателя, и очень сложно доказать, что так называемый подарок вы заработали или заслужили. 

Поэтому рекомендую вам если вы уже поняли или почувствовали, что судебного спора по премии или бонусам  с работодателем не избежать, то вам следует заранее к этому начать готовиться, как говорится, «предупреждён, значит вооружён». 

Вам следует по возможности собирать и хранить, всякие ведомости (копии) в которых вы ставили подпись о получении вами ранее премии (бонусов), при возможности фотографировать расчётные ведомости по премиям, вести личный параллельный расчёт ваших трудовых достижений, которые предполагают премии, и на крайний случай знать, где в каком шкафу или сейфе хранятся ведомости по премированию, с целью заявления ходатайства в суде об обеспечении исковых требований для опечатывания таких хранилищ документов для последующего их осмотра судом (в суде). А также представлять другие доказательства коллективные трудовые соглашения, по которым вам ранее начислялась  и выплачивалась премия, так как и другим работникам за ту же работу, приглашать свидетелей с их документами о получении премии.

Представив по возможности в суд данные документы, а также свои расчёты задолженности перед вами вы сможете доказать в суде своё право на получении премии (бонусов) и суд взыщет в вашу пользу данные вознаграждения с работодателя, и в том числе компенсацию морального вреда за нарушение ваших прав.

  1. Самое нелицеприятное нарушение прав работника работодателем это Незаконное увольнение работника за прогул, возможно ли оспорить и с чего начать действовать.

  Увольнение за прогул относится главой 13 Трудовым кодексом РФ к институту прекращения трудового договора.

В силу ст. 77 Трудового кодекса РФ, основаниями прекращения трудового договора являются:

1) соглашение сторон (статья 78 настоящего Кодекса);

2) истечение срока трудового договора (статья 79 настоящего Кодекса), за исключением случаев, когда трудовые отношения фактически продолжаются и ни одна из сторон не потребовала их прекращения;

3) расторжение трудового договора по инициативе работника (статья 80 настоящего Кодекса);

4) расторжение трудового договора по инициативе работодателя (статьи 71 и 81 настоящего Кодекса);

5) перевод работника по его просьбе или с его согласия на работу к другому работодателю или переход на выборную работу (должность);

6) отказ работника от продолжения работы в связи со сменой собственника имущества организации, с изменением подведомственности (подчиненности) организации либо ее реорганизацией, с изменением типа государственного или муниципального учреждения

7) отказ работника от продолжения работы в связи с изменением определенных сторонами условий трудового договора (часть четвертая статьи 74 настоящего Кодекса);

8) отказ работника от перевода на другую работу, необходимого ему в соответствии с медицинским заключением, выданным в порядке, установленном федеральными законами и иными нормативными правовыми актами Российской Федерации, либо отсутствие у работодателя соответствующей работы (части третья и четвертая статьи 73 настоящего Кодекса);

9) отказ работника от перевода на работу в другую местность вместе с работодателем

10) обстоятельства, не зависящие от воли сторон (статья 83 настоящего Кодекса);

11) нарушение установленных настоящим Кодексом или иным федеральным законом правил заключения трудового договора, если это нарушение исключает возможность продолжения работы (статья 84 настоящего Кодекса).

Трудовой договор может быть прекращен и по другим основаниям, предусмотренным настоящим Кодексом и иными федеральными законами.

  В вашей жизни случилась, что называется трудовая трещина и вас уволили за прогул куда бежать, куда податься возникает логичный и закономерный вопрос.

Не нужно не куда бежать, поскольку от себя не убежать, а нужно спокойно рассудительно разобраться, правильно была ли оформлена процедура вашего увольнения за прогул.

В силу п.п а п. 6 ст. 81 Трудового кодекса РФ, трудовой договор может быть расторгнут работодателем в случаях: прогула, то есть отсутствия на рабочем месте без уважительных причин в течение всего рабочего дня (смены), независимо от его (ее) продолжительности, а также в случае отсутствия на рабочем месте без уважительных причин более четырех часов подряд в течение рабочего дня (смены).

Однако данное увольнение за прогул предусматривает соблюдения соответствующей процедуры увольнения. Так работодатель обязан составить акт за подписью двух лиц (свидетелей) об отсутствие работника на рабочем месте более 4 часов непрерывно, при этом без уважительных причин.

Кроме того, работодатель обязан в последующем выяснить обстоятельства, по которым вы отсутствовали более 4 часов на рабочем месте, и получить от вас объяснительную записку. А если вы отказались писать объяснительную, то работодатель обязан составить акт об отказе написать объяснительную записку.

После вышеуказанного работодатель обязан издать приказ об увольнении работника за прогул и в нем мотивировать такое увольнение, при этом обязан ознакомить работника с приказом под роспись и выдать его заверенную копию. Если работник отказался ознакомиться с приказом и получить приказ, то работодатель обязан составить акт о вашем отказе.

В случае если хоть одна из указанных процедур нарушена работодателем при увольнении, то такое увольнение будет признано судом мне законным по иску работника.

Вы также можете, доказывая незаконность увольнения представить необходимые справки о вашем состоянии здоровья, которое вынудило вас покинуть рабочее место, а при необходимости ходатайствовать пред судом назначении медицинской экспертизы на предмет состояния вашего здоровья, позволяло ли оно вам не покидать рабочее место.

И что немало важно вам знать и заявить в суде при оспаривании незаконного увольнения за прогул, это обязанность работодателя создать необходимые безопасные условия для труда (выполнения работы) и если они не созданы и в связи с чем вы покинули рабочее место, то ваше увольнение за прогул незаконно.

В силу ст. 212 Трудового кодекса РФ, обязанности по обеспечению безопасных условий и охраны труда возлагаются на работодателя.

Работодатель обязан обеспечить:

безопасность работников при эксплуатации зданий, сооружений, оборудования, осуществлении технологических процессов, а также применяемых в производстве инструментов, сырья и материалов;

создание и функционирование системы управления охраной труда;

применение прошедших обязательную сертификацию или декларирование соответствия в установленном законодательством Российской Федерации о техническом регулировании порядке средств индивидуальной и коллективной защиты работников;

соответствующие требованиям охраны труда условия труда на каждом рабочем месте;

режим труда и отдыха работников в соответствии с трудовым законодательством и иными нормативными правовыми актами, содержащими нормы трудового права;

приобретение и выдачу за счет собственных средств специальной одежды, специальной обуви и других средств индивидуальной защиты, смывающих и обезвреживающих средств, прошедших обязательную сертификацию или декларирование соответствия в установленном законодательством Российской Федерации о техническом регулировании порядке, в соответствии с установленными нормами работникам, занятым на работах с вредными и (или) опасными условиями труда, а также на работах, выполняемых в особых температурных условиях или связанных с загрязнением;

обучение безопасным методам и приемам выполнения работ и оказанию первой помощи пострадавшим на производстве, проведение инструктажа по охране труда, стажировки на рабочем месте и проверки знания требований охраны труда;

недопущение к работе лиц, не прошедших в установленном порядке обучение и инструктаж по охране труда, стажировку и проверку знаний требований охраны труда;

организацию контроля за состоянием условий труда на рабочих местах, а также за правильностью применения работниками средств индивидуальной и коллективной защиты;

проведение специальной оценки условий труда в соответствии с законодательством о специальной оценке условий труда;

в случаях, предусмотренных трудовым законодательством и иными нормативными правовыми актами, содержащими нормы трудового права, организовывать проведение за счет собственных средств обязательных предварительных (при поступлении на работу) и периодических (в течение трудовой деятельности) медицинских осмотров, других обязательных медицинских осмотров, обязательных психиатрических освидетельствований работников, внеочередных медицинских осмотров, обязательных психиатрических освидетельствований работников по их просьбам в соответствии с медицинскими рекомендациями с сохранением за ними места работы (должности) и среднего заработка на время прохождения указанных медицинских осмотров, обязательных психиатрических освидетельствований;

недопущение работников к исполнению ими трудовых обязанностей без прохождения обязательных медицинских осмотров, обязательных психиатрических освидетельствований, а также в случае медицинских противопоказаний;

информирование работников об условиях и охране труда на рабочих местах, о риске повреждения здоровья, предоставляемых им гарантиях, полагающихся им компенсациях и средствах индивидуальной защиты;

предоставление федеральным органам исполнительной власти, осуществляющим функции по выработке государственной политики и нормативно-правовому регулированию в сфере труда, федеральному органу исполнительной власти, уполномоченному на осуществление федерального государственного надзора за соблюдением трудового законодательства и иных нормативных правовых актов, содержащих нормы трудового права, другим федеральным органам исполнительной власти, осуществляющим государственный контроль (надзор) в установленной сфере деятельности, органам исполнительной власти субъектов Российской Федерации в области охраны труда, органам профсоюзного контроля за соблюдением трудового законодательства и иных актов, содержащих нормы трудового права, информации и документов, необходимых для осуществления ими своих полномочий;

принятие мер по предотвращению аварийных ситуаций, сохранению жизни и здоровья работников при возникновении таких ситуаций, в том числе по оказанию пострадавшим первой помощи;

расследование и учет в установленном настоящим Кодексом, другими федеральными законами и иными нормативными правовыми актами Российской Федерации порядке несчастных случаев на производстве и профессиональных заболеваний;

санитарно-бытовое обслуживание и медицинское обеспечение работников в соответствии с требованиями охраны труда, а также доставку работников, заболевших на рабочем месте, в медицинскую организацию в случае необходимости оказания им неотложной медицинской помощи;

беспрепятственный допуск должностных лиц федерального органа исполнительной власти, уполномоченного на осуществление федерального государственного надзора за соблюдением трудового законодательства и иных нормативных правовых актов, содержащих нормы трудового права, других федеральных органов исполнительной власти, осуществляющих государственный контроль (надзор) в установленной сфере деятельности, органов исполнительной власти субъектов Российской Федерации в области охраны труда, органов Фонда социального страхования Российской Федерации, а также представителей органов общественного контроля в целях проведения проверок условий и охраны труда и расследования несчастных случаев на производстве и профессиональных заболеваний;

выполнение предписаний должностных лиц федерального органа исполнительной власти, уполномоченного на осуществление федерального государственного надзора за соблюдением трудового законодательства и иных нормативных правовых актов, содержащих нормы трудового права, других федеральных органов исполнительной власти, осуществляющих государственный контроль (надзор) в установленной сфере деятельности, и рассмотрение представлений органов общественного контроля в установленные настоящим Кодексом, иными федеральными законами сроки;

обязательное социальное страхование работников от несчастных случаев на производстве и профессиональных заболеваний;

ознакомление работников с требованиями охраны труда;

разработку и утверждение правил и инструкций по охране труда для работников с учетом мнения выборного органа первичной профсоюзной организации или иного уполномоченного работниками органа в порядке, установленном статьей 372 настоящего Кодекса для принятия локальных нормативных актов;

наличие комплекта нормативных правовых актов, содержащих требования охраны труда в соответствии со спецификой своей деятельности.

Кроме того при любом увольнении работодатель обязан учитывать где вы находитесь в период такого увольнения (вынесение приказа об увольнении)

В силу п.п а п. 14 ст. 81 Трудового кодекса РФ, не допускается увольнение работника по инициативе работодателя (за исключением случая ликвидации организации либо прекращения деятельности индивидуальным предпринимателем) в период его временной нетрудоспособности и в период пребывания в отпуске.

В силу ст. 84.1. Трудового кодекса РФ, прекращение трудового договора оформляется приказом (распоряжением) работодателя.

С приказом (распоряжением) работодателя о прекращении трудового договора работник должен быть ознакомлен под роспись. По требованию работника работодатель обязан выдать ему надлежащим образом заверенную копию указанного приказа (распоряжения). В случае, когда приказ (распоряжение) о прекращении трудового договора невозможно довести до сведения работника или работник отказывается ознакомиться с ним под роспись, на приказе (распоряжении) производится соответствующая запись.

Днем прекращения трудового договора во всех случаях является последний день работы работника, за исключением случаев, когда работник фактически не работал, но за ним, в соответствии с настоящим Кодексом или иным федеральным законом, сохранялось место работы (должность).

В день прекращения трудового договора работодатель обязан выдать работнику трудовую книжку и произвести с ним расчет в соответствии со статьей 140 настоящего Кодекса. По письменному заявлению работника работодатель также обязан выдать ему заверенные надлежащим образом копии документов, связанных с работой.

Запись в трудовую книжку об основании и о причине прекращения трудового договора должна производиться в точном соответствии с формулировками настоящего Кодекса или иного федерального закона и со ссылкой на соответствующие статью, часть статьи, пункт статьи настоящего Кодекса или иного федерального закона.

В случае, когда в день прекращения трудового договора выдать трудовую книжку работнику невозможно в связи с его отсутствием либо отказом от ее получения, работодатель обязан направить работнику уведомление о необходимости явиться за трудовой книжкой либо дать согласие на отправление ее по почте. Со дня направления указанного уведомления работодатель освобождается от ответственности за задержку выдачи трудовой книжки. Работодатель также не несет ответственности за задержку выдачи трудовой книжки в случаях несовпадения последнего дня работы с днем оформления прекращения трудовых отношений при увольнении работника по основанию, предусмотренному подпунктом «а» пункта 6 части первой статьи 81 или пунктом 4 части первой статьи 83 настоящего Кодекса, и при увольнении женщины, срок действия трудового договора с которой был продлен до окончания беременности или до окончания отпуска по беременности и родам в соответствии с частью второй статьи 261 настоящего Кодекса. По письменному обращению работника, не получившего трудовую книжку после увольнения, работодатель обязан выдать ее не позднее трех рабочих дней со дня обращения работника.

Таким образом, уважаемые читатели это был краткий экскурс в трудовые реалии и будни нашего времени и в них вам следует чётко ориентироваться, что бы ваш труд был по достоинству уважительно оценён и оплачен, а вы смогли достойно жить за свой честный и благородный труд.

По несчастью если вы столкнулись и незаконными действиями работодателя, то вам следует придерживаться вышеперечисленных советов адвоката, а при сложной ситуации лучше обраться за помощью адвоката. 

Желаю вам здоровья, трудовых успехов и хороших заработков.

 

 

С уважением,

Адвокат адвокатского кабинета Адвокатской палаты города Москвы     Щегольков В.А.

 

 

 

 

 

Споры родителей по воспитанию детей, лишение родительских прав

 «Споры родителей по воспитанию детей, лишение родительских прав»

 

Семейная жизнь и брак это тяжёлый труд, а порой и испытание, так пишут авторы в классических произведениях литературы, и говорят режиссёры в своих театрально-сценических постановках.

Часть так называемого семейного труда состоит из бремени воспитания и содержания несовершеннолетних детей.

  1. Один из актуальных вопросов, возникающих в судебных спорах и разбирательствах нашего времени касается взаимоотношений супругов по воспитанию, содержанию, общению с несовершеннолетними детьми.

В Семейном кодекс РФ раздел 4 глава 10, посвящены порядку воспитанию несовершеннолетних детей, общению с ними, определяет круг имущественных прав детей.

Но это идеально все бывает только в кодексах, законах и на бумаге, а в жизни порой происходит все наоборот.

Типичны случаи в г. Москве, когда супруги развелись, как правило, конфликтно страсти в отношениях ещё не улеглись и не утряслись, и тогда поделив все имущество, бывшие супруги, начинаются выяснять кто прав, кто виноват и у кого больше прав теперь уже на детей.

Что нужно знать в отношении воспитания, общения, прав и обязанностей родителей несовершеннолетних детей и как применять это на практике, бывшем супругам, не навредив детям.

Изначально нужно отметить, что Семейный кодекс РФ в своём концептуальном назначении относительно взаимоотношений родителей по воспитанию детей исходит в первую очередь из интересов несовершеннолетних детей.

Так, согласно ст. 54 Семейного кодекса РФ ребенком признается лицо, не достигшее возраста восемнадцати лет (совершеннолетия).

Каждый ребенок имеет право жить и воспитываться в семье, насколько это возможно, право знать своих родителей, право на их заботу, право на совместное с ними проживание, за исключением случаев, когда это противоречит его интересам.

Ребенок имеет права на воспитание своими родителями, обеспечение его интересов, всестороннее развитие, уважение его человеческого достоинства.

При отсутствии родителей, при лишении их родительских прав и в других случаях утраты родительского попечения право ребенка на воспитание в семье обеспечивается органом опеки и попечительства в порядке, установленном главой 18 настоящего Кодекса.

 Согласно ст. 55 Семейного кодекса РФ ребенок имеет право на общение с обоими родителями, дедушкой, бабушкой, братьями, сестрами и другими родственниками. Расторжение брака родителей, признание его недействительным или раздельное проживание родителей не влияют на права ребенка.

В случае раздельного проживания родителей ребенок имеет право на общение с каждым из них. Ребенок имеет право на общение со своими родителями также в случае их проживания в разных государствах.

Ребенок, находящийся в экстремальной ситуации (задержание, арест, заключение под стражу, нахождение в медицинской организации и другое), имеет право на общение со своими родителями (лицами, их заменяющими) и другими родственниками в порядке, установленном законом.

Таким образом, уважаемые родители, если вы затеяли спор о детях вам нужно понимать, что суд будет исходить их интересов ребёнка, на его полноценное содержание, воспитание и общение с родственниками, как со стороны мамы, так и папы.

 

  1. Частые случаи, когда в порыве неприязни после расторгнутого брака один из родителей намерен изменить фамилию ребёнка, при этом нужно учесть следующее.

В соответствии со  Статья 59 Семейного Кодекса РФ, по совместной просьбе родителей до достижения ребенком возраста четырнадцати лет орган опеки и попечительства исходя из интересов ребенка вправе разрешить изменить имя ребенку, а также изменить присвоенную ему фамилию на фамилию другого родителя.

Если родители проживают раздельно и родитель, с которым проживает ребенок, желает присвоить ему свою фамилию, орган опеки и попечительства разрешает этот вопрос в зависимости от интересов ребенка и с учетом мнения другого родителя. Учет мнения родителя не обязателен при невозможности установления его места нахождения, лишении его родительских прав, признании недееспособным, а также в случаях уклонения родителя без уважительных причин от воспитания и содержания ребенка.

Если ребенок рожден от лиц, не состоящих в браке между собой, и отцовство в законном порядке не установлено, орган опеки и попечительства исходя из интересов ребенка вправе разрешить изменить его фамилию на фамилию матери, которую она носит в момент обращения с такой просьбой.

Изменение имени и (или) фамилии ребенка, достигшего возраста десяти лет, может быть произведено только с его согласия.

Поэтому уважаемые родители только все по взаимному согласию, но при разводе и разногласиях суд учитывает интересы ребёнка, и надо сказать если нет на то веских оснований изменять фамилию ребёнка, например, когда это просит настоятельно мама, заявляя, что отец плохой воспитатель, при этом отец не уклоняется от содержания ребёнка, его место жительства известно, то без согласия отца вряд ли суд удовлетворит требования и изменит фамилию несовершеннолетнему ребёнку.

 

  1. Основное правило, которое должны знать родители, как таблицу умножения это ст. 61 Семейного кодекса РФ.

В силу ст. 61 Семейного кодекса РФ родители имеют равные права и несут равные обязанности в отношении своих детей (родительские права).

Родительские права, предусмотренные настоящей главой, прекращаются по достижении детьми возраста восемнадцати лет (совершеннолетия), а также при вступлении несовершеннолетних детей в брак и в других установленных законом случаях приобретения детьми полной дееспособности до достижения ими совершеннолетия.

В связи, с чем уважаемые родители, вступая в спор по порядку воспитания несовершеннолетних детей, вы должны понимать, что у вас равные права в независимости с кем проживают дети.

В силу ст. 66 Семейного кодекса РФ родитель, проживающий отдельно от ребенка, имеет права на общение с ребенком, участие в его воспитании и решении вопросов получения ребенком образования.

Родитель, с которым проживает ребенок, не должен препятствовать общению ребенка с другим родителем, если такое общение не причиняет вред физическому и психическому здоровью ребенка, его нравственному развитию.

Родители вправе заключить в письменной форме соглашение о порядке осуществления родительских прав родителем, проживающим отдельно от ребенка.

Если родители не могут прийти к соглашению, спор разрешается судом с участием органа опеки и попечительства по требованию родителей (одного из них). По требованию родителей (одного из них) в порядке, установленном гражданским процессуальным законодательством, суд с обязательным участием органа опеки и попечительства вправе определить порядок осуществления родительских прав на период до вступления в законную силу судебного решения.

При невыполнении решения суда к виновному родителю применяются меры, предусмотренные гражданским процессуальным законодательством. При злостном невыполнении решения суда суд по требованию родителя, проживающего отдельно от ребенка, может вынести решение о передаче ему ребенка исходя из интересов ребенка и с учетом мнения ребенка.

Родитель, проживающий отдельно от ребенка, имеет право на получение информации о своем ребенке из воспитательных учреждений, медицинских организаций, учреждений социальной защиты населения и аналогичных организаций. В предоставлении информации может быть отказано только в случае наличия угрозы для жизни и здоровья ребенка со стороны родителя. Отказ в предоставлении информации может быть оспорен в судебном порядке.

Конечно же, жизнь порой диктует свои правила и, например, в России суды в большей степени при возникновении судебного спора между родителями по порядку воспитания и общения с несовершеннолетними детьми оставляют детей с мамами. Но, тем не менее, это ни в коей мере не должно ущемлять права отцов.

А в случае ущемления необходимо обжаловать такие решения суда в вышестоящие судебные инстанции.

Как правило, к таким судебным спорах привлекаются органы опеки и попечительства они пишут для суда свои заключения с кем, по их мнению, следует оставить ребёнка и какой порядок (график) следует установить по вопросу воспитания и общения с детьми.

А при возникновении у вас сомнения в правильности заключений органов опеки и попечительства вам следует заявить в суд ходатайство о проведении психологической экспертизы на предмет привязанности ребёнка к родителям и необходимого в пользу детей установления времени (графика) общения с ребёнком.

  1. Кроме того, периодически встречаются в судебной практике споры, когда кроме родителей с несовершеннолетними детьми не могут общаться близкие родственники, что в этом случаи нужно знать и можно сделать.

В силу ст. 67 Семейного кодекса РФ дедушка, бабушка, братья, сестры и другие родственники имеют право на общение с ребенком.

В случае отказа родителей (одного из них) от предоставления близким родственникам ребенка возможности общаться с ним орган опеки и попечительства может обязать родителей (одного из них) не препятствовать этому общению.

Если родители (один из них) не подчиняются решению органа опеки и попечительства, близкие родственники ребенка либо орган опеки и попечительства вправе обратиться в суд с иском об устранении препятствий к общению с ребенком. Суд разрешает спор исходя из интересов ребенка и с учетом мнения ребенка.

В случае невыполнения решения суда к виновному родителю применяются меры, предусмотренные гражданским процессуальным законодательством.

Таким образом, если родственникам запрещают или препятствуют в общении с ребёнком, то им следует обраться в суд с иском об установлении порядка общения. Суд с учётом мнения органов опеки и попечительства определит дни, когда родственники смогут общаться с несовершеннолетними детьми.

 

  1. Следует также упомянуть самое острое и тяжёлое, возникающее в судебных спорах, как для детей, так и родителей, это лишение родительских права.

В соответствии со ст. 69 Семейного кодекса РФ, родители (один из них) могут быть лишены родительских прав, если они:

уклоняются от выполнения обязанностей родителей, в том числе при злостном уклонении от уплаты алиментов;

отказываются без уважительных причин взять своего ребенка из родильного дома (отделения) либо из иной медицинской организации, воспитательного учреждения, учреждения социальной защиты населения или из аналогичных организаций;

злоупотребляют своими родительскими правами;

жестоко обращаются с детьми, в том числе осуществляют физическое или психическое насилие над ними, покушаются на их половую неприкосновенность;

являются больными хроническим алкоголизмом или наркоманией;

совершили умышленное преступление против жизни или здоровья своих детей либо против жизни или здоровья супруга.

В силу ст. 70 Семейного кодекса РФ, лишение родительских прав производится в судебном порядке.

Дела о лишении родительских прав рассматриваются по заявлению одного из родителей или лиц, их заменяющих, заявлению прокурора, а также по заявлениям органов или организаций, на которые возложены обязанности по охране прав несовершеннолетних детей (органов опеки и попечительства, комиссий по делам несовершеннолетних, организаций для детей-сирот и детей, оставшихся без попечения родителей, и других).

Дела о лишении родительских прав рассматриваются с участием прокурора и органа опеки и попечительства.

При рассмотрении дела о лишении родительских прав суд решает вопрос о взыскании алиментов на ребенка с родителей (одного из них), лишенных родительских прав.

Если суд при рассмотрении дела о лишении родительских прав обнаружит в действиях родителей (одного из них) признаки уголовно наказуемого деяния, он обязан уведомить об этом прокурора.

Суд обязан в течение трех дней со дня вступления в законную силу решения суда о лишении родительских прав направить выписку из этого решения суда в орган записи актов гражданского состояния по месту государственной регистрации рождения ребенка.

В силу ст. 71 Семейного кодекса РФ родители, лишенные родительских прав, теряют все права, основанные на факте родства с ребенком, в отношении которого они были лишены родительских прав, в том числе право на получение от него содержания (статья 87 настоящего Кодекса), а также право на льготы и государственные пособия, установленные для граждан, имеющих детей.

Лишение родительских прав не освобождает родителей от обязанности содержать своего ребенка.

Вопрос о дальнейшем совместном проживании ребенка и родителей (одного из них), лишенных родительских прав, решается судом в порядке, установленном жилищным законодательством.

Ребенок, в отношении которого родители (один из них) лишены родительских прав, сохраняет право собственности на жилое помещение или право пользования жилым помещением, а также сохраняет имущественные права, основанные на факте родства с родителями и другими родственниками, в том числе право на получение наследства.

При невозможности передать ребенка другому родителю или в случае лишения родительских прав обоих родителей ребенок передается на попечение органа опеки и попечительства.

Усыновление ребенка в случае лишения родителей (одного из них) родительских прав допускается не ранее истечения шести месяцев со дня вынесения решения суда о лишении родителей (одного из них) родительских прав.

Как мы видим с вами уважаемые читатели лишение родительских прав это крайняя мера, на которую может пойти суд при весомости всех вышеперечисленных обстоятельствах в ст. 69 Семейного кодекса, и если данные обстоятельства доказаны.

Но на практике встречаются случаи, когда один из родителей пытается на почве личных неприязненных отношений либо мести лишить другого родителя его прав на детей.

Что хотелось бы в таком случае посоветовать и тому и другому родителю. Вы должны себе отдавать отчёт, что лишение родительских прав отразится негативно в первую очередь на детях, если это неприязнь или месть не торопитесь это делать.

    Если это всё-таки пытается делать один из родителей, что следует на первый случай противопоставить в суд, это факты того, что вы работаете, оплачиваете алименты, пусть даже в небольшом размере, положительно характеризуетесь с места жительства и работы, представить справки от врачей, что вы не больны, и по возможности справку о состоянии условий вашего место проживания, но и конечно в целом доказывать, что лишиние родительских прав в первую очередь нанесёт непоправимых моральный вред здоровью детей.

     Надо отметить, что суды в крайних случаях лишают родительских прав, если есть на то в реальности действительно веские и серьёзные основания.

Если всё-таки лишили родительских прав вам предоставлена возможность все исправить и восстановить права, как говориться было бы только желание.

Согласно ст. 72 Семейного кодекса РФ родители (один из них) могут быть восстановлены в родительских правах в случаях, если они изменили поведение, образ жизни и (или) отношение к воспитанию ребенка.

Восстановление в родительских правах осуществляется в судебном порядке по заявлению родителя, лишенного родительских прав. Дела о восстановлении в родительских правах рассматриваются с участием органа опеки и попечительства, а также прокурора.

Одновременно с заявлением родителей (одного из них) о восстановлении в родительских правах может быть рассмотрено требование о возврате ребенка родителям (одному из них).

Суд вправе с учетом мнения ребенка отказать в удовлетворении иска родителей (одного из них) о восстановлении в родительских правах, если восстановление в родительских правах противоречит интересам ребенка.

Восстановление в родительских правах в отношении ребенка, достигшего возраста десяти лет, возможно только с его согласия.

Не допускается восстановление в родительских правах, если ребенок усыновлен и усыновление не отменено (статья 140 настоящего Кодекса).

В течение трёх дней со дня вступления в законную силу решения суда о восстановлении в родительских правах суд направляет выписку из такого решения суда в орган записи актов гражданского состояния по месту государственной регистрации рождения ребенка.

Так что уважаемые родители знайте все это минимум необходимое и действуйте в интересах ребёнка.

Если же ситуация для вас остаётся не разрешимой и непосильной то конечно лучше обратиться в таком случае к специалисту адвокату.

Проанализировав ситуацию, думаю, мы сможем вам помочь с учтём ранее наработанной положительной и успешной по аналогичным спорам судебной практике.

Желаю вам дорогие родители всегда находить компромисс в вопросах воспитания несовершеннолетних детей для их здорового и счастливого развития, и желаю вам только радости от ваших детей.

С вами был адвокат Адвокатской палаты города Москвы

Адвокатского кабинета Щегольков Виталий Алексеевич.

С уважением

Адвокат В.А. Щегольков.

В долг деньги под расписку

В долг деньги под расписку

Здравствуйте многоуважаемые читатели, сегодня предлагаю для обсуждения тему,  «В долг деньги под расписку».

Брал ли кто- либо из вас деньги в займы, под долговые расписки и как возвращал.

Народная мудрость гласит, «Брать легче, чем Отдавать»

Какие случаи встречаются на нашем долговом пути. Это когда берут деньги по расписки и не отдают своевременно.

 

  1. Подтверждение возврата долга по расписки

Отношения по получению денег под расписку квалифицируются, как договор займа.

В силу статьи 807 Гражданского кодекса РФ, по договору займа одна сторона (займодавец) передает в собственность другой стороне (заемщику) деньги или другие вещи, определенные родовыми признаками, а заемщик обязуется возвратить займодавцу такую же сумму денег (сумму займа) или равное количество других полученных им вещей того же рода и качества.

Договор займа считается заключенным с момента передачи денег или других вещей.

 Иностранная валюта и валютные ценности могут быть предметом договора займа на территории Российской Федерации с соблюдением правил статей 140, 141 и 317 настоящего Кодекса.

Особенности предоставления займа под проценты заемщику-гражданину в целях, не связанных с предпринимательской деятельностью, устанавливаются законами.

За исключением случая, предусмотренного статьей 816 настоящего Кодекса, заемщик — юридическое лицо вправе привлекать денежные средства граждан в виде займа под проценты путем публичной оферты либо предложения делать оферту, направленному неопределенному кругу лиц, если законом ему предоставлено право на привлечение денежных средств граждан.

Например, вам говорят, что вы не возвратили деньги и ссылаются на то, что на долговом документе отсутствует подпись займодавца.

  В этом случае если вы возвратили деньги, вам следует сослаться на абз. 3 п. 2 ст. 408 ГК РФ, согласно которого, при отказе кредитора выдать расписку, вернуть долговой документ или отметить в расписке невозможность его возвращения должник вправе задержать исполнение. В этих случаях кредитор считается просрочившим.

Бытует ошибочное мнение о том, отсутствие соответствующей надписи на долговом документе займодавца можно считать не подтверждённый факт возврата денег.

Неисполнение своей обязанности кредитором (займодавцем) по выдаче подтверждающих документов об исполнении обязательства, само собой не отвергает факты и обстоятельства исполнения обязательств должником.

И если обязательства в реальности исполнены без подтверждения кредитором на самих расписках (просочившегося кредитора) такое исполнение нельзя считать ненадлежащим исполнением обязательства со стороны должника, поскольку имеет место нарушение закона именно со стоны кредитора (займодавца).

Согласно п. п. 2, 3 ст. 810 ГК РФ, если иное не предусмотрено договором займа, сумма беспроцентного займа может быть возвращена заемщиком досрочно. Сумма займа, предоставленного под проценты заемщику-гражданину для личного, семейного, домашнего или иного использования, не связанного с предпринимательской деятельностью, может быть возвращена заемщиком-гражданином досрочно полностью или по частям при условии уведомления об этом займодавца не менее чем за тридцать дней до дня такого возврата. Договором займа может быть установлен более короткий срок уведомления займодавца о намерении заемщика возвратить денежные средства досрочно. Е

Если иное не предусмотрено договором займа, сумма займа считается возвращенной в момент передачи ее займодавцу или зачисления соответствующих денежных средств на его банковский счет.

В силу п. 1 ст. 408 ГК РФ, надлежащее исполнение прекращает обязательство.

Кроме того, с вас могут взыскать проценты за пользования чужими денежными средствами в силу п. 1 ст. 395 ГК РФ, согласно которого, за пользование чужими денежными средствами вследствие их неправомерного удержания, уклонения от их возврата, иной просрочки в их уплате либо неосновательного получения или сбережения за счет другого лица подлежат уплате проценты на сумму этих средств. Размер процентов определяется существующими в месте жительства кредитора или, если кредитором является юридическое лицо, в месте его нахождения, опубликованными Банком России и имевшими место в соответствующие периоды средними ставками банковского процента по вкладам физических лиц. Эти правила применяются, если иной размер процентов не установлен законом или договором.

 При этом вы вправе ходатайствовать перед судом об уменьшении суммы штрафных процентов сославшись на ст. 333 ГК РФ, согласно которой, если подлежащая уплате неустойка явно несоразмерна последствиям нарушения обязательства, суд вправе уменьшить неустойку.

 

  1. Доказательства не возврата долга взятого с банковского вклада гражданина  

Например, с вашего банковского счета сняли деньги по вашей доверенности и не хотят вам их возвращать, ссылаясь, что это не ваши деньги, что вам необходимо в данном случае предпринять. Вам необходимо обратиться в суд с иском, о взыскании денежных средств неосновательного обогащения сославшись на нижеследующее.

Согласно п. 1 ст. 834 ГК РФ по договору банковского вклада (депозита) одна сторона (банк), принявшая поступившую от другой стороны (вкладчика) или поступившую для нее денежную сумму (вклад), обязуется возвратить сумму вклада и выплатить проценты на нее на условиях и в порядке, предусмотренных договором.

В соответствии с п. 1 ст. 843 ГК РФ, если соглашением сторон не предусмотрено иное, заключение договора банковского вклада с гражданином и внесение денежных средств на его счет по вкладу удостоверяются сберегательной книжкой. Договором банковского вклада может быть предусмотрена выдача именной сберегательной книжки или сберегательной книжки на предъявителя. Сберегательная книжка на предъявителя является ценной бумагой.

В сберегательной книжке должны быть указаны и удостоверены банком наименование и место нахождения банка (статья 54), а если вклад внесен в филиал, также его соответствующего филиала, номер счета по вкладу, а также все суммы денежных средств, зачисленных на счет, все суммы денежных средств, списанных со счета, и остаток денежных средств на счете на момент предъявления сберегательной книжки в банк.

Если не доказано иное состояние вклада, данные о вкладе, указанные в сберегательной книжке, являются основанием для расчетов по вкладу между банком и вкладчиком.

Таким образом,  вы являетесь собственником денежных средств на вкладе по договору банковского вклада и все действия по пользованию и распоряжению вкладом должны исходить от вашего волеизъявления.

В соответствии со ст. 841 ГК РФ, если договором банковского вклада не предусмотрено иное, на счет по вкладу зачисляются денежные средства, поступившие в банк на имя вкладчика от третьих лиц с указанием необходимых данных о его счете по вкладу. При этом предполагается, что вкладчик выразил согласие на получение денежных средств от таких лиц, предоставив им необходимые данные о счете по вкладу.

В соответствии с п. п. 1, 2 ст. 842 ГК РФ вклад может быть внесен в банк на имя определенного третьего лица. Если иное не предусмотрено договором банковского вклада, такое лицо приобретает права вкладчика с момента предъявления им к банку первого требования, основанного на этих правах, либо выражения им банку иным способом намерения воспользоваться такими правами.

Указание имени гражданина (статья 19) или наименования юридического лица (статья 54), в пользу которого вносится вклад, является существенным условием соответствующего договора банковского вклада.

Договор банковского вклада в пользу гражданина, умершего к моменту заключения договора, либо не существующего к этому моменту юридического лица ничтожен.

 До выражения третьим лицом намерения воспользоваться правами вкладчика лицо, заключившее договор банковского вклада, может воспользоваться правами вкладчика в отношении внесенных им на счет по вкладу денежных средств.

Таким образом, лицо, заявляющее какие либо правопритязания на вклад, обязано доказать, что договор банковского вклада заключен в его пользу, как третьего лица, и оно в срок заявило права на вклад.

Однако ваш должник заявляя, что это его денежные средства на которые он имеет право собственности в нарушение ничем не доказала данного обстоятельства.

При этом если договор банковского вклада не заключался в пользу третьего лица, а заключён в пользу вкладчика и все денежные средства, находящиеся на вкладе принадлежат вам на праве собственности.

 Вот такие встречаются часто в нашей жизни долги и не возвраты денег.

Желаю вам уважаемые читатели по возможности не иметь не взятых и не возвращённых долгов по распискам, но если уж вам пришлось с этим столкнуться и вы попали в запутанную историю, всегда будем рады вам помочь.

С уважением,

Адвокат Адвокатской палаты города Москвы

Щегольков Виталий Алексеевич

Приватизация квартиры и споры.

Приватизация квартиры и споры.

Здравствуйте, уважаемы читатели, предлагаю вам обсудить одну из острых тем нашего времени, это приватизация квартиры и споры за неприватизированную квартиру.  

Квартира целая жизнь в большом городе, существует такое мнение.

Да действительно купить квартиру, тем более в Москве особенно трудно.

В советское время квартиры не могли принадлежать гражданам на праве собственности.

Со сменой общественно политического, а за ним и экономического строя в современной России, иметь квартиру в собственности может каждый, но далеко не каждый сможет себе это позволить.

Существует самый недорогой способ приобрести квартиру в собственность это приватизировать ее бесплатно.

      Согласно ст. 11 Закона РФ «О приватизации жилищного фонда в Российской Федерации» от 04.07.1991г. № 1541-1, каждый гражданин имеет право на приобретение в собственность бесплатно, в порядке приватизации, жилого помещения в государственном и муниципальном жилищном фонде социального использования один раз.

Обсудим типичные случаи в городе Москве по спорам за неприватизированные квартиры.

  1. Утрата права пользования жилье с вязи с выездом на другое постоянное место жительства, когда один из членов семье пользователь жильём социального найма получил в собственность жилье по социальным программа, но сохраняет права пользования.

Так, например когда одному или нескольким членам семьи неприватизированной квартиры по распоряжению департамента Жилищной органов предоставляется квартира, по договору купли-продажи с рассрочкой платежа по социальной программе г. Москвы.

В связи с предоставлением данной квартиры одному члену семьи непосредственно затрагиваются права и остальных, котором жилье не было предоставлено, поскольку все члены семьи снимаются с учёта нуждающихся в улучшении жилищных условий.

Согласно п. 2 ст. 69 ЖК РФ, члены семьи нанимателя жилого помещения по договору социального найма имеют равные с нанимателем права и обязанности. Дееспособные и ограниченные судом в дееспособности члены семьи нанимателя жилого помещения по договору социального найма несут солидарную с нанимателем ответственность по обязательствам, вытекающим из договора социального найма.

Получивший жилье по социальной программе член семьи, например, добровольно переехал на другое постоянное место жительства в предоставленное им по договору купли-продажи с рассрочкой платежа, где и постоянно проживают. Предметов быта и других личных вещей в квартире, предоставленной по договору социального найма у него не имеется. Коммунальные услуги в квартире не оплачивает, участие в содержании и ремонте данной комнаты не принимает.

Не прекращённая регистрация в неприватизированной квартире получившим жилье с рассрочкой платежа, препятствует другим членам семьи не получившим жилье в реализации своих гражданских и жилищных прав по регистрации других жильцов в данной комнате, на обмен данной комнаты, сдачу в поднаём, на замену жилья, приватизацию жилья, а также обременяет дополнительными финансовыми обязательствами по коммунальным и иным платежам за пользование квартирой.

 Получив жилье по социальной программе, член семьи перестал реально нуждаться в социальном найме квартиры.

Съехав на другое постоянное место жительства член семьи, получивший жилье  тем самым утратили право пользования вышеуказанной квартирой социального найма.

В силу п. 3 ст. 83 ЖК РФ, в случае выезда нанимателя и членов его семьи в другое место жительства договор социального найма жилого помещения считается расторгнутым со дня выезда.

Если добровольно сняться с регистрационного учёта при данных обстоятельствах член семьи, получивший жилье с рассрочкой платежа отказываются, следует обраться в суд с иском, о признании утратившим право пользования жилым помещением по договору социального найма и снятии с регистрационного учёта.

 Суд, установив данные обстоятельства исковые требования удовлетворит.

Вы же сможете приватизировать квартиру, обратившись с заявление о приватизации в жилищные органы, либо с иском в суд о признании права собственности на квартиру в порядке приватизации.

  • Отсутствие постоянной регистрации в жилье члена семьи пользователя жилым помещении, которое может быть приватизировано

Встречаются в судебной практике и такие споры, когда один из членов семьи, например супруг продолжительное время проживает в неприватизированной квартире социального найма, но без постоянной регистрации, затем умирает второй супруг и первому и первый изъявляет желание зарегистрироваться в квартире, а затем е приватизировать.

Возникает логический вопрос что делать и как поступать юридически правильно в таком случае.

Рекомендуем вам обратиться в суд с иском к жилищным органам города Москвы о признании права пользования квартирой и обязании заключить договор социального найма сославшись на следующее.

Согласно ст.5 Федерального закона от 29.12.2004 N 189-ФЗ «О введении в действие Жилищного кодекса Российской Федерации» к жилищным отношениям, возникшим до введения в действие Жилищного кодекса Российской Федерации, Жилищный кодекс Российской Федерации применяется в части тех прав и обязанностей, которые возникнут после введения его в действие, за исключением случаев, предусмотренных настоящим Федеральным законом.

Вместе с тем, спорные правоотношения носят длящийся характер, в связи с чем, к ним также применимы и нормы Жилищного кодекса Российской Федерации.

Согласно п. 25 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 02.07.2009г. N 14 «О некоторых вопросах, возникших в судебной практике при применении Жилищного кодекса Российской Федерации» разрешая споры, связанные с признанием лица членом семьи нанимателя жилого помещения по договору социального найма, судам необходимо учитывать, что круг лиц, являющихся членами семьи нанимателя, определен ч. 1 ст. 69 ЖК РФ, а также ст. ст. 53, 54 ЖК РСФСР относятся:

а) супруг, а также дети и родители данного нанимателя, проживающие совместно с ним;

б) другие родственники, нетрудоспособные иждивенцы, если они вселены нанимателем в качестве членов его семьи и ведут с ним общее хозяйство.

Учитывая, что истец был вселён нанимателем в спорную квартиру на правах члена семьи нанимателя в установленном законом порядке (ст. ст. 53, 54 Жилищного кодекса РСФСР), осуществляла свои права члена семьи нанимателя, следует прийти к выводу, что она приобрела право пользования спорным жилым помещением. Истец обладает правами члена семьи нанимателя (ст. 69 ЖК РФ).

В силу  ч. 2 ст. 82 ЖК РФ, дееспособный член семьи нанимателя с согласия остальных членов своей семьи и наймодателя вправе требовать признания себя нанимателем по ранее заключенному договору социального найма вместо первоначального нанимателя. Такое же право принадлежит в случае смерти нанимателя любому дееспособному члену семьи умершего нанимателя.

В связи со смертью нанимателя истец вправе требовать признания себя нанимателем по ранее заключённому договору социального найма вместо первоначального нанимателя, соответственно вправе требовать заключения с ним в письменной форме договора социального найма.

Заключив договор социального найма в дальнейшем, вы можете приватизировать квартиру, обратившись с заявление о приватизации в жилищные органы, либо с иском в суд о признании права собственности на квартиру в порядке приватизации.

Вот такой краткий перечень типичных обстоятельств и оснований возникающих при спорах о правах на неприватизированные квартиры с желанием их дальнейшей приватизации.

Надеемся уважаемые читатели, что вышесказанное послужит вам краткой брошюркой в помощи в приватизации вами квартиры.

В случае если ваш вопрос имеет наиболее сложную структуру в правоотношениях с пользователями (членами семьи), муниципальными жилищными органами (наймодателем) по пользованию квартирой социального найма и ее приватизации, то всегда готовы вам профессионально помочь, как в досудебном, так и судебном порядке приватизировать квартиру.

С уважением,

Адвокат Адвокатской палаты города Москвы

Щегольков Виталий Алексеевич

Страховка по КАСКО

Страховка по КАСКО

Здравствуйте уважаемые читатели, актуальная тема сегодняшнего дня страхование по КАСКО и получение Страховки.

 

Купив хороший новый автомобиль, мы всегда рады, как говорится Обновке. 

Что мы можем сделать, чтобы наша обновка радовала нас как можно дольше.

Способ продлить нашу радость довольно простой и прозаичный, это застраховать новый автомобиль по условиям страхования КАСКО.

Но все ли так просто на этом пути, или же существуют переделённые трудности, например при получении страхового возмещения по КАСКО.

Типичны случаи таких трудностей, отдаляющих нас от наших мелких  радостей новыми вещами, мы с вами постараемся обсудить.

1.

Предметом договора страхования КАСКО является добровольное страхование автомобиля по страховому риску «АВТОКАСКО» утрата, повреждение.

Объектом договора страхования являются имущественные интересы страхователя, которые определены страховой суммой в размере согласованной между страхователем и страховщиком.

Страхователем оплачивается страховщику страховая премия, которая рассчитывается исходя из степени (вероятности) страхового риска.

 Типичные случаи, при которых возникают споры по вопросам выплаты страховки, это когда автомобиль страхователя был повреждён в результате ДТП.

Страховая компания произвела оценку и выплачивает страховое возмещения в несколько раз заниженное, в отличие от реального ущерба автомобилю.

Вы не согласны с таким заниженным расчётом и что вам необходимо знать и делать.

В силу п 1. ст. 929 ГК РФ по договору имущественного страхования одна сторона (страховщик) обязуется за обусловленную договором плату (страховую премию) при наступлении предусмотренного в договоре события (страхового случая) возместить другой стороне (страхователю) или иному лицу, в пользу которого заключен договор (выгодоприобретателю), причиненные вследствие этого события убытки в застрахованном имуществе либо убытки в связи с иными имущественными интересами страхователя (выплатить страховое возмещение) в пределах определенной договором суммы (страховой суммы).

В силу ст. 310 ГК РФ, односторонний отказ от исполнения обязательства и одностороннее изменение его условий не допускаются, за исключением случаев, предусмотренных законом. Односторонний отказ от исполнения обязательства, связанного с осуществлением его сторонами предпринимательской деятельности, и одностороннее изменение условий такого обязательства допускаются также в случаях, предусмотренных договором, если иное не вытекает из закона или существа обязательства.

В судебном заседании вам необходимо заявить ходатайство о проведении независимой экспертной оценке стоимости причинённого ущерба.

С большей долей вероятности такая экспертная оценка покажет больший размер ущерба, нежели выплатила страховая компания. Суд, руководствуясь данной оценкой взышет в полном размере причинённый ущерб.

На что вам ещё необходимо сослаться в суде при возникновении судебного спора по заниженной выплате страховой компанией страховки.

На то, что согласно пунктов 1-3 ст. 26 Закона «Об организации страхового дела в Российской Федерации» № 4015-1 от 27.11.1992 г.:(см. текст в предыдущей редакции)

Для обеспечения исполнения обязательств по страхованию, перестрахованию, взаимному страхованию страховщики в порядке, установленном нормативным правовым актом органа страхового регулирования, формируют страховые резервы.

Средства страховых резервов используются исключительно для осуществления страховых выплат.

Страховые резервы не подлежат изъятию в федеральный бюджет и бюджеты иных уровней бюджетной системы Российской Федерации.

Согласно п.п. 7 п. 3 ст. 149 НК РФ, не подлежат налогообложению (освобождаются от налогообложения) на территории Российской Федерации следующие операции:

 оказание услуг по страхованию, сострахованию и перестрахованию страховыми организациями, а также оказание услуг по негосударственному пенсионному обеспечению негосударственными пенсионными фондами.

Таким образом, страховая компания не законно удерживает денежные средства страхового возмещения, в соответствующем резерве предусмотренные по страховому обязательству, получая от этого не законную прибыль, не облагаемую налогами.

Кроме того, вы можете взыскать со страховой компании проценты за пользования чужими денежными средствами, в силу п. 1 ст. 395 ГК РФ согласно которой, за пользование чужими денежными средствами вследствие их неправомерного удержания, уклонения от их возврата, иной просрочки в их уплате либо неосновательного получения или сбережения за счет другого лица подлежат уплате проценты на сумму этих средств. Размер процентов определяется существующей в месте жительства кредитора, а если кредитором является юридическое лицо, в месте его нахождения учетной ставкой банковского процента на день исполнения денежного обязательства или его соответствующей части. При взыскании долга в судебном порядке суд может удовлетворить требование кредитора, исходя из учетной ставки банковского процента на день предъявления иска или на день вынесения решения. Эти правила применяются, если иной размер процентов не установлен законом или договором.

При данных обстоятельствах полагаем, что со Страховщика подлежат взысканию проценты за пользования чужими денежными средствами.

А также вы можете взыскать со страховой компании штраф сославшись на п. 2 Постановления Пленума Верховного суда РФ № 17 от 28 июня 2012 г. «О рассмотрении судами гражданских дел по спорам о защите прав потребителей»: согласно которого, если отдельные виды отношений с участием потребителей регулируются и специальными законами Российской Федерации, содержащими нормы гражданского права (например, договор участия в долевом строительстве, договор страхования, как личного, так и имущественного, договор банковского вклада, договор перевозки, договор энергоснабжения), то к отношениям, возникающим из таких договоров, Закон о защите прав потребителей применяется в части, не урегулированной специальными законами».

Ввиду того, что специальный закон в сфере страхования, а именно: Закон Российской Федерации «Об организации страхового дела в Российской Федерации» не предусматривает последствия неисполнения либо ненадлежащего исполнения страховщиком своих обязательств связанных с осуществлением страховой выплаты, к отношениям сторон применяются нормы Закона «О защите прав потребителей», в частности: об ответственности за нарушение прав потребителей (статья 13), о возмещении вреда (статья 14), о компенсации морального вреда (статья 15).

В соответствии с п. 46 Постановления Пленума Верховного суда № 17 от 28 июня 2012 г.: «При удовлетворении судом требований потребителя в связи с нарушением его прав, установленных Законом о защите прав потребителей, суд взыскивает с ответчика в пользу потребителя штраф независимо от того заявлялось ли такое требование суду (пункт 6 статьи 13 Закона).

Согласно п. 6 ст. 13 Закона: «При удовлетворении судом требований потребителя, установленных законом, суд взыскивает с изготовителя (исполнителя, продавца, уполномоченной организации или уполномоченного индивидуального предпринимателя, импортера) за несоблюдение в добровольном порядке удовлетворения требований потребителя штраф в размере пятьдесят процентов от суммы, присужденной судом в пользу потребителя».

В зависимости от размера ущерба данный штраф, может быть очень значительным и не ограничиваться каким либо пределом.

А вот другой типичный случай, когда страховые компании умышленно занижают выплату страховки.  

 

Например, между гражданином и страховой компанией был заключён кредитный договор.

По условиям кредитного договора, кредит был предоставлен для оплаты по договору купли-продажи автотранспортного средства. 

Стороны данного кредитного договора в его обеспечении согласовали добровольное имущественное страхование приобретаемого автомобиля по рискам: повреждения, гибели, утраты на страховую сумму равной полной стоимости приобретаемого автомобиля, с участием Банка, как залогодержателя стороны договора страхования.

Предметом договора страхования являлось страхование автомобиля по страховому риску «КАСКО».

Объектом договора страхования являлись имущественные интересы Страхователя.

Страхователем была оплачена страховая премия согласно правил страхования по коэффициенту от размера страховой суммы.

Постановлением о возбуждении уголовного дела было установлено, что автомобиль был похищен не установленным лицом.

Постановлением предварительное следствие по факту хищения застрахованного автомобиля в связи с не установлением лица подлежащего привлечению в качестве обвиняемого, было приостановлено.

Страхователь обратился в страховую компанию за выплатой страхового возмещения в связи со страховым случаем.

Страховщик признал хищение т/с страховым случаем и предложил заключить в связи с этим соглашение, о передачи в собственность автомобиля страховой компании.

Страховая компания и страхователь заключили договор о передачи автомобиля в собственность страховой компании в случае его нахождения и возврата.

Страховая компания произвела выплату страхового возмещения выгодоприобретателю, не в полной стоимости автомобиля, сославшись на износ.

Однако выплата страхового возмещения не соответствует полной страховой сумме.

  Страховая компания в таком случае обязана выплатить полную стоимость похищенного автомобиля, поскольку право собственности на застрахованный автомобиль по соглашению сторон перешло к страховой компании, следовательно, страховая сумма должна выплачиваться в полном объеме в силу п. 5 ст. 10 Закона «Об организации страхового дела в Российской Федерации» от 27.11.1992 № 4015-1 согласно которой, в случае утраты, гибели застрахованного имущества страхователь, выгодоприобретатель вправе отказаться от своих прав на него в пользу страховщика в целях получения от него страховой выплаты (страхового возмещения) в размере полной страховой суммы.   

Кроме того если возник судебный спор вам также необходимо ссылаться на то, что согласованная страховая стоимость имущества (страховая сумма), указанная в договоре страхования, не может быть впоследствии оспорена и уменьшена (ст. 947-948 ГК РФ).

А также вам следует сослаться на то, что объектом является страхования имущественный интерес обеспеченный страховой суммой,  выплата страхового возмещения не в полном объёме не восполняет имущественный интерес (убыток ст. 929 ГК) РФ страхователя, уменьшая страховую сумму, согласованную в договоре страхования.

А также указать, то, что уплаченная страхователем страховщику страховая премия рассчитана из коэффициента полной страховой суммы, и при выплате страхового возмещения частично, обязательство со стороны страховой компании в полном объёме не исполняется, у компании образуется неосновательное обогащение в нарушение, ст. 1102 ГК РФ, переплаченной страховой премией.

Это были краткие рассмотрения типичных случаев, возникающих при обращении за страховкой к страховым компаниям и рекомендации ваших оптимальных действий.

 Думаю, что даже краткие рекомендации помогут вам уважаемые читатели в вышеописанных страховых случаях продлить радость от вождения вашего нового автомобиля застрахованного по КАСКО.

Если же страховые случаи, с которыми вы столкнулись намного сложнее, и вы понимаете, что одни вы не в состоянии противостоять страховой компании при получении страховки не в полном объёме обращайтесь, всегда готовы вам помочь.

Успехов вам и приятного вождения вашего нового автомобиля и в реальности надёжной страховки по КАСКО.

С вами был адвокат Адвокатской палаты города Москвы

Щегольков Виталий Алексеевич.

С уважением,

Адвокат адвокатского кабинета Щегольков В.А.

Административные нарушения ПДД

Административные нарушения ПДД

Здравствуйте дорогие читатели, сегодня мы с вами поговорим на тему «Автомобили и возросшие неумышленные Административные правонарушения Правил Дорожного Движения».     

1.

Народная мудрость в поговорке гласит, что «Беда не приходит одна».

Как бывает в нашей жизни, вы выезжаете с парковки, не заметили, как задели стоящий рядом автомобиль.

Узнали об этом спустя некоторое время, и только когда вас остановило ГИБДД, сотрудники ДПС предъявили нарушение, составили протокол о задержании транспортного средства, и поставили ваш дорогой и любимы на штрафстоянку.

Вы, конечно же, допускаете, что могло иметь место событие правонарушение, которое вам вменяют, но произошло это по вашей неопытности. Поскольку вы действительно ничего не заметили и тем, более не пытались умышленно скрыться с места ДТП, дабы избежать административного наказания.

Но в действительности это было так, а не иначе, и было ли это вообще.

Возникает вопрос, возможно ли расцениваться ваше поведение как скрытие с места ДТП.

Как следует вам защищаться от предъявленного административного правонарушения, что вы должны знать, прежде всего.

Речь в данной статье пойдёт об участившихся случаях предъявляемых административных правонарушениях органами ГИБДД, так называемых оставления места происшествия участником ДТП.

Регулирует данное правонарушение ч. 2 ст. 12.27. Кодекса об Административных правонарушениях РФ, оставление водителем в нарушение Правил дорожного движения места дорожно-транспортного происшествия, участником которого он являлся, — влечет лишение права управления транспортными средствами на срок от одного года до полутора лет или административный арест на срок до пятнадцати суток.

Однако вменяемое нарушение правоохранительные органы обязаны доказать, поскольку действует презумпция невиновности.

В силу ст. 1.5. КоАП РФ, лицо подлежит административной ответственности только за те административные правонарушения, в отношении которых установлена его вина.

Лицо, в отношении которого ведется производство по делу об административном правонарушении, считается невиновным, пока его вина не будет доказана в порядке, предусмотренном настоящим Кодексом, и установлена вступившим в законную силу постановлением судьи, органа, должностного лица, рассмотревших дело.

Лицо, привлекаемое к административной ответственности, не обязано доказывать свою невиновность, за исключением случаев, предусмотренных примечанием к настоящей статье.

Неустранимые сомнения в виновности лица, привлекаемого к административной ответственности, толкуются в пользу этого лица.

Согласно ч. 1 ст. 2.1. КоАП РФ, административным правонарушением признается противоправное, виновное действие (бездействие) физического или юридического лица, за которое настоящим Кодексом или законами субъектов Российской Федерации об административных правонарушениях установлена административная ответственность.

Согласно ст. 2.2. КоАП РФ, административное правонарушение признается совершенным умышленно, если лицо, его совершившее, сознавало противоправный характер своего действия (бездействия), предвидело его вредные последствия и желало наступления таких последствий или сознательно их допускало либо относилось к ним безразлично.

Административное правонарушение признается совершенным по неосторожности, если лицо, его совершившее, предвидело возможность наступления вредных последствий своего действия (бездействия), но без достаточных к тому оснований самонадеянно рассчитывало на предотвращение таких последствий либо не предвидело возможности наступления таких последствий, хотя должно было и могло их предвидеть.

Таким образом, как вы утверждаете, если вы не видели самого факта ДТП с вашим участием, следовательно, в ваших действиях не будет состава административного правонарушения, а именно умысла.

Но это нужно подтвердить с помощью доказательств, например свидетелей, экспертизы, эксперимента, на предмет проверки обстоятельств невозможности увидеть вами ДТП, и соответственно подтвердить неумышленно оставление Вами места происшествия.      

2.

А вот другой типичный случай предъявляемого вменяемого неумышленного административного правонарушения. 

Остановило вас ГИБДД, сотрудники ДПС предъявили нарушение о том, что вы несколькими днями ранее не остановились по требованию сотрудника ДПС.

Но в действительности это было, и было ли это вообще.

Что вы должны знать, и о чем должны быть предупреждены, дабы быть вооружены для эффективной защиты. 

Административное правонарушение является правовым основанием остановки транспортного средства правонарушителя.    

Так, согласно п.п. 20 п. 1 ст. 13 Федеральному закону «о полиции» от 07.02.2011 N 3-ФЗ1, полиции для выполнения возложенных на нее обязанностей предоставляются следующие права: останавливать транспортные средства, если это необходимо для выполнения возложенных на полицию обязанностей по обеспечению безопасности дорожного движения, проверять документы на право пользования и управления ими, документы на транспортные средства и перевозимые грузы, наличие страхового полиса обязательного страхования гражданской ответственности владельца транспортного средства; осуществлять с участием водителей или граждан, сопровождающих грузы, осмотр транспортных средств и грузов при подозрении, что они используются в противоправных целях, с составлением соответствующего акта; задерживать транспортные средства, находящиеся в розыске; временно ограничивать или запрещать дорожное движение, изменять организацию движения на отдельных участках дорог при проведении публичных и массовых мероприятий и в иных случаях в целях создания необходимых условий для безопасного движения транспортных средств и пешеходов либо если пользование транспортными средствами угрожает безопасности дорожного движения; временно ограничивать или запрещать дорожное движение на железнодорожных переездах, не отвечающих правилам их содержания в безопасном для дорожного движения состоянии; выдавать в установленном порядке разрешения на установку на транспортных средствах устройств для подачи специальных световых и звуковых сигналов, условных опознавательных знаков (сигналов).

В соответствии с п.п. 2.1.1. п. 2.1., «Правил дорожного движения Российской Федерации», утверждённых Постановлением Совета Министров — Правительства Российской Федерации от 23 октября 1993 г. N 1090, Водитель механического транспортного средства обязан: Иметь при себе и по требованию сотрудников полиции передавать им, для проверки, водительское удостоверение или временное разрешение на право управления транспортным средством соответствующей категории или подкатегории.

Согласно 19, «Административного регламента министерства внутренних дел российской федерации исполнения государственной функции по контролю и надзору за соблюдением участниками дорожного движения требований в области обеспечения безопасности дорожного движения, утверждённого приказом МВД России от 02.03.2009 N 185, взаимоотношения сотрудников с участниками дорожного движения должны основываться на строгом соблюдении законности, четком исполнении своих обязанностей, сочетании решительности и принципиальности в предупреждении и пресечении правонарушений с внимательным и уважительным отношением к гражданам.

В разговоре с участниками дорожного движения сотрудник обязан быть вежливым, объективным и тактичным, обращаться к ним на «Вы», свои требования и замечания излагать в убедительной и понятной форме, исключая возможность ошибочного или двоякого их понимания, проявлять спокойствие и выдержку.

Согласно п. 20 названного регламента, при обращении к участнику дорожного движения сотрудник должен представиться, назвав свою должность, специальное звание и фамилию, после чего кратко сообщить причину и цель обращения.

В случае обращения граждан сотрудник, выполнив те же требования, обязан внимательно выслушать, в пределах своей компетенции принять меры по их заявлениям либо разъяснить, куда следует обратиться для разрешения поставленного вопроса.

Во всех случаях ограничения прав и свобод гражданина сотрудник обязан разъяснить ему основание и повод такого ограничения, а также возникающие в связи с этим его права и обязанности <1>.

При остановке транспортного средства или пешехода сотрудник, по требованию участника дорожного движения, обязан предъявить в развернутом виде служебное удостоверение, не выпуская его из рук.

Согласно п. 22 названного регламента, сигналы сотрудника участникам дорожного движения должны подаваться четко и быть понятны для участников дорожного движения.

В соответствии с п. 23 названного регламента, разъяснения участнику дорожного движения сути совершенного им нарушения должны даваться без нравоучений, убедительно и ясно, со ссылкой на соответствующие требования Правил дорожного движения и других нормативных правовых актов.

При возникновении конфликтных ситуаций, претензий или по требованию участников дорожного движения сотрудник разъясняет порядок обжалования своих действий.

Если участник дорожного движения на сообщение о совершенном нарушении реагирует возбужденно, нужно дать ему время успокоиться и предоставить возможность дать объяснение по поводу его неправомерных действий, дополнительно разъяснить суть правонарушения, после чего осуществляется производство по делу об административном правонарушении. При необходимости о конфликтной ситуации докладывается дежурному для решения вопроса о выезде на место для разбирательства ответственных должностных лиц. В случае неповиновения законному распоряжению или требованию сотрудника либо воспрепятствования исполнению им служебных обязанностей в отношении лица возбуждается дело об административном правонарушении, предусмотренном частью 1 статьи 19.3 Кодекса.

По требованию участника дорожного движения сотрудник должен сообщить местонахождение и телефон дежурного или ответственного должностного лица.

В соответствии с п. 35 названного регламента, исполнение сотрудниками административных процедур (административных действий) осуществляется на постах, в том числе стационарных, маршрутах патрулирования, административных участках, а также в ходе передвижения сотрудника на патрульном транспортном средстве <1> в зоне ответственности подразделения к месту несения службы и обратно и в иных случаях передвижения по указанию (разрешению) руководителя подразделения или дежурного. За пределами указанной территории исполнение сотрудниками административных процедур (административных действий) осуществляется в установленном МВД России порядке.

К патрульным транспортным средствам относятся транспортные средства Госавтоинспекции (автомобиль, мотоцикл, автобус), состоящие на балансе в органах внутренних дел и включенные в постовую ведомость. Далее также — «патрульный автомобиль».

Патрульные автомобили могут использоваться в исполнении с нанесенной на наружную поверхность специальной цветографической схемой в соответствии с национальным стандартом Российской Федерации и оборудованные устройствами для подачи специальных световых и звуковых сигналов, а также без указанных специальных цветографических схем и устройств для подачи сигналов.

Действия по оформлению процессуальных документов, за исключением случаев, предусмотренных пунктами 109, 131, 187, 193, 216 настоящего Административного регламента, должны осуществляться на месте совершения (пресечения) административного правонарушения. При этом допускается их оформление в служебном помещении стационарного поста ДПС, салоне патрульного автомобиля.

В случае использования сотрудником при исполнении государственной функции видео- и звукозаписывающей аппаратуры, в том числе установленного в патрульном автомобиле видеорегистратора, он уведомляет об этом участников дорожного движения (лиц, присутствующих при осуществлении административных процедур).

В силу п. 38 названного регламента, основанием для осуществления контроля за дорожным движением является принятое руководителем органа внутренних дел, подразделения решение о заступлении сотрудника на службу.

В силу п. 39 названного регламента, контроль за дорожным движением включает:

визуальное или с использованием технических средств наблюдение за движением транспортных средств и пешеходов;

наблюдение за состоянием технических средств организации дорожного движения, проезжей части дорог и дорожных сооружений, элементами их обустройства.

В силу п. 40 названного регламента, контроль за дорожным движением может осуществляться:

в пешем порядке;

на патрульном автомобиле в движении или стационарном положении

Контроль за дорожным движением участковыми уполномоченными полиции может осуществляться на закрепленных служебных транспортных средствах.

При контроле за дорожным движением могут использоваться средства авиации (вертолеты, аэростаты, дирижабли, мотодельтапланы и другие). Порядок взаимодействия экипажей средств авиации с нарядами сотрудников регламентируется отдельными инструктивно-методическими документами.

В силу п. 41 названного регламента, при выполнении сотрудниками Госавтоинспекции действий, непосредственно связанных с осуществлением контроля за дорожным движением, использование транспортных средств, не относящихся к патрульным автомобилям, не допускается.

В силу п. 43 названного регламента, при контроле за дорожным движением с использованием патрульного автомобиля, имеющего специальную цветографическую схему, его размещение в стационарном положении должно осуществляться таким образом, чтобы он был отчетливо виден участникам дорожного движения и имелась возможность для своевременного пресечения правонарушения.

В целях обеспечения контроля за дорожным движением в аварийно-опасных местах, а также в случаях осуществления контроля за дорожным движением с использованием средств фото-, видеофиксации нарушений правил дорожного движения патрульный автомобиль может размещаться в местах с видимостью, ограниченной естественными переломами рельефа местности, поворотами дороги, а также элементами обустройства улично-дорожной сети.

Действия сотрудников, влекущие умышленное создание помех для распознавания участниками дорожного движения специальной цветографической схемы, стационарных устройств для подачи специальных звуковых и световых сигналов патрульного автомобиля, не допускаются.

За исключением случаев использования специальных технических средств фиксации нарушений правил дорожного движения, работающих в автоматическом режиме, размещаемых в салоне патрульного автомобиля с открытой панелью багажного отделения.

В темное время суток и в условиях ограниченной видимости сотрудник должен нести службу на освещенных участках дорог, иметь светящийся жезл и световозвращающее снаряжение.

Таким образом, сотрудники полиции – ДПС вправе вас останавливать соответственно, при несении службы, на специально оборудованных постах, автомобилях, со специальными опознавательными знаками, подавая чёткий и понятный для вас сигнал.

В вашем случае, если вы не видели поданный сигнал сотрудника ДПС, а также не видели  вменяемое вам правонарушение, то в ваших действиях нет состава административного правонарушения, а  в частности умысла, вины, причинно-следственной связи ваших действий с вменяемыми правонарушениями. Это и следует вам подтвердить, опровергая предъявленное подозрение (обвинение).

Обязанность по доказыванию в ваших действиях состава административного правонарушения лежит на сотрудниках ДПС, и при недоказанности в ваших действиях состава правонарушение вас нельзя привлекать к ответственности.   

Надеюсь, уважаемые читатели краткий экскурс в административные правонарушения связанные с вашим участием в дорожном движении вам пойдут на пользу, и вы сможете себя защищать от предъявляемых правонарушений.

Конечно же, в реальной жизни иногда бывает все намного сложнее, нежели написано на бумаге и в статьях, и если вы чувствуете и понимаете, что не в силах себя защитить обращайтесь, всегда будет рады вам оказать адвокатскую помощь.

Всего наилучшего вам дорогие читатели и желаю вам, что бы к вам не приходила не одна административная беда и не лишала вас удобной езды на вашем автомобиле.

С вами был адвокат Адвокатской палаты города Москвы

Щегольков Виталий Алексеевич.

С уважением,

Адвокат адвокатского кабинета Щегольков В.А.

Как действовать, если квартира неожиданно превратилась в коммуналку

Адвокат Щегольков Виталий в сюжете новостей первого канала:

Раздел: Новости

«Народная экономика» выяснила, как действовать, если квартира неожиданно превратилась в коммуналку

29.09.2011

Счет на сантиметры. История из Екатеринбурга, где спорят о жилплощади, на которой даже не прилечь — в «Народной экономике», но сначала новости…. Подробнее »

Земельные споры

Земельные споры — сегодня тема нашей статьи будет посвящена правовой проблеме Земли и часто возникающим судебным спорам за Земельные участки по Москве и Московской области.

«Земля Матушка, Кормилица наша», как справедливо пишут в рассказах и произведениях о земле писатели и поэты.

Да действительно, земля одно из ключевых творений природы и жизненно важных источников существования человека.

Земля испокон веков была объектом конфликтов, войн и споров, поэтому отношения по земле всегда были под пристальным вниманием государства и граждан.

    Правовой режим и виды земель на сегодняшний день в России определены Земельным кодексом РФ.

Самые распространённые споры за пользование земельными участками в Москве и Московской области, это споры за дачные садоводческие земельные участки.

 Согласно п. п. 1, 2 ст. 7 Земельного Кодекса РФ, земли в Российской Федерации по целевому назначению подразделяются на следующие категории:

1) земли сельскохозяйственного назначения;

2) земли населенных пунктов;

3) земли промышленности, энергетики, транспорта, связи, радиовещания, телевидения, информатики, земли для обеспечения космической деятельности, земли обороны, безопасности и земли иного специального назначения;

4) земли особо охраняемых территорий и объектов;

5) земли лесного фонда;

6) земли водного фонда;

7) земли запаса.

Земли, указанные в пункте 1 настоящей статьи, используются в соответствии с установленным для них целевым назначением. Правовой режим земель определяется исходя из их принадлежности к той или иной категории и разрешенного использования в соответствии с зонированием территорий, общие принципы и порядок проведения которого устанавливаются федеральными законами и требованиями специальных федеральных законов.

Любой вид разрешенного использования из предусмотренных зонированием территорий видов выбирается самостоятельно, без дополнительных разрешений и процедур согласования.

Типичные судебные споры, возникающие по поводу пользования земельными участками в Москве и Московской области, это споры, вытекающие из пользования дачными земельными участками.

  1. Спор дачника с садоводческим товариществом за неуплату взносов.
  2. Спор собственника земельного участка с администрацией органов местного самоуправления.  
  3. Спор между соседями владельцами земельных участков.
  4. Спор за неотделимые улучшения земельного участка.

  1. Судебные споры дачников с садоводческим товариществом.

Согласно абз. 7-8 ст. 1 Федерального закона РФ « О садоводческих, огороднических и дачных некоммерческих объединениях граждан» от 15.04.1998г. № 66-ФЗ:

членские взносы — денежные средства, периодически вносимые членами садоводческого, огороднического или дачного некоммерческого объединения на оплату труда работников, заключивших трудовые договоры с таким объединением, и другие текущие расходы такого объединения;

 целевые взносы — денежные средства, внесенные членами садоводческого, огороднического или дачного некоммерческого товарищества либо садоводческого, огороднического или дачного некоммерческого партнерства на приобретение (создание) объектов общего пользования.

Частые случаи в судебной практике, когда член садоводческого товарищества не платит взносы, в связи, с чем его пытаются лишить земельного участка.

Однако сам фат неоплаты взносов не является правовым основанием лишения владельца (собственника) права собственности на участок.

В данном случае, если к вам возникли претензии за неуплату взносов, вам следует погасить долг, и доказывать уважительность неуплаты взносов.

Главное правило, что бы вас, не смогли лишить земельного участка, это уход за ним.

Согласно п.п. 1, 3, 7 п. 2 ст. 19 ФЗ « О Садоводческих, огороднических и дачных некоммерческих объединениях граждан» от 15.04.1998г. № 66-ФЗ, член садоводческого, огороднического или дачного некоммерческого объединения обязан:

 1) нести бремя содержания земельного участка и бремя ответственности за нарушение законодательства;

 3) использовать земельный участок в соответствии с его целевым назначением и разрешенным использованием, не наносить ущерб земле как природному и хозяйственному объекту;

 7) в течение трех лет освоить земельный участок, если иной срок не установлен земельным законодательством.

Иногда встречаются судебные споры, когда собственник, забросив свой земельный участок, а садоводческое товарищество не ведая, его документов о собственности, передаёт  право пользования другому члену садоводческого товарищества.

При этом обосновывая свои действия ст. 225 ГК РФ, регулирующей возникновения прав на бесхозное имущество.

Однако ссылка на данную норму при прекращении прав на земельные участки не обоснована, поскольку земельные участки по смыслу Земельного законодательства РФ, не могут быть бесхозные, они либо принадлежат гражданам, организациям, органам местного самоуправления, либо государству.

Зачастую садоводческое товарищество, пытаясь прекратить права на земельный участок члена товарищества, ссылаются на норму ст. 236 ГК РФ, регулирующую право собственника отказаться от собственности.

Однако ссылка на данную норму также не обоснована, поскольку вы не заявляли официально об отказе от права на земельный участок.

В этом случае также необходимо учитывать, что, отказ от права собственности не влечёт прекращения прав и обязанностей собственника в отношении соответствующего имущества до приобретения права собственности на него другим лицом.

 

  1. Споры за земельные участки с государством и органами местного самоуправления (администрациями).

В силу ст. 44 ЗК РФ, право собственности на земельный участок прекращается при отчуждении собственником своего земельного участка другим лицам, отказе собственника от права собственности на земельный участок, в силу принудительного изъятия у собственника его земельного участка в порядке, установленном гражданским законодательством.

Правом обращения в суд с требованиями прекратить право собственности на земельный участок наделены органы местного самоуправления в случае загрязнения, засорения (не ухода) земельного участка. А также в случае выкупа его для государственных и муниципальных нужд.

Но в данном случае вы должны, конечно же, ухаживать за земельным участком не допуская его запустения, либо можете сдать в аренду.

При этом должны также знать, если ваш земельный участок изымается для государственных или муниципальных нужд вам обязаны предоставить равноценную денежную компенсацию, либо другой земельный участок.

  1. Споры соседей земельный участков имеют частые случаи относительно прав на прилегающие соседние земельные участки.

  Типичные случаи, когда пользователь земельным участком обносит забором соседний земельный, который не имеет кадастрового номера и не значится в собственности граждан и организаций.

Однако на такой земельный участок имеет законные виды и другой сосед этого участка.

Согласно п. 1 ст. 1 Гражданского кодекса РФ, гражданское законодательство основывается на признании равенства участников регулируемых им отношений, неприкосновенности собственности, свободы договора, недопустимости произвольного вмешательства кого-либо в частные дела, необходимости беспрепятственного осуществления гражданских прав, обеспечения восстановления нарушенных прав, их судебной защиты.

Согласно п.п. 11 п. 1 ст. 1 Земельного кодекса РФ, настоящий кодекс и изданные в соответствии с ним иные акты земельного законодательства основываются на следующих принципах:

сочетание интересов общества и законных интересов граждан, согласно которому регулирование использования и охраны земель осуществляется в интересах всего общества при обеспечении гарантий каждого гражданина на свободное владение, пользование и распоряжение принадлежащим ему земельным участком.

При регулировании земельных отношений применяется принцип разграничения действия норм гражданского законодательства и норм земельного законодательства в части регулирования отношений по использованию земель, а также принцип государственного регулирования приватизации земли.

Таким образом, согласно гражданского и земельного законов участники гражданских отношений равны, и им обеспечиваются законные гарантии по равному, справедливому, владению, пользованию, распоряжению  имуществом. 

В соответствии с п. 2 ст. 22 Земельного кодекса РФ земельные участки, за исключением указанных в пункте 4 статьи 27 настоящего Кодекса, могут быть предоставлены их собственниками в аренду в соответствии с гражданским законодательством и настоящим Кодексом.

В соответствии со ст. 29 Земельного кодекса РФ, предоставление гражданам и юридическим лицам земельных участков из земель, находящихся в государственной или муниципальной собственности, осуществляется на основании решения исполнительных органов государственной власти или органов местного самоуправления, обладающих правом предоставления соответствующих земельных участков в пределах их компетенции в соответствии со статьями 9, 10 и 11 настоящего Кодекса.

В силу п. п. 1-5 ст. 34 Земельного кодекса РФ, органы государственной власти и органы местного самоуправления обязаны обеспечить управление и распоряжение земельными участками, которые находятся в их собственности и (или) в ведении, на принципах эффективности, справедливости, публичности, открытости и прозрачности процедур предоставления таких земельных участков. Для этого указанные органы обязаны:

принять акт, устанавливающий процедуры и критерии предоставления таких земельных участков, в том числе порядок рассмотрения заявок и принятия решений. Рассмотрению подлежат все заявки, поступившие до определенного указанными процедурами срока. Не допускается установление приоритетов и особых условий для отдельных категорий граждан, если иное не установлено законом;

уполномочить на управление и распоряжение земельными участками и иной недвижимостью специальный орган;

обеспечить подготовку информации о земельных участках, которые предоставляются гражданам и юридическим лицам на определенном праве и предусмотренных условиях (за плату или бесплатно), и заблаговременную публикацию такой информации.

Граждане, заинтересованные в предоставлении или передаче земельных участков в собственность или в аренду из земель, находящихся в государственной или муниципальной собственности, для целей, не связанных со строительством, подают в письменной или электронной форме с использованием информационно-телекоммуникационных сетей общего пользования, в том числе сети «Интернет», включая единый портал государственных и муниципальных услуг, заявления в исполнительный орган государственной власти или орган местного самоуправления, предусмотренные статьей 29 настоящего Кодекса. Соответствующее заявление может быть подано через многофункциональный центр.

 В указанном в пункте 2 настоящей статьи заявлении должны быть определены цель использования земельного участка, его предполагаемые размеры и местоположение, испрашиваемое право на землю.

 Орган местного самоуправления на основании указанного в пункте 2 настоящей статьи заявления либо обращения исполнительного органа государственной власти, предусмотренного статьей 29 настоящего Кодекса, с учетом зонирования территорий в месячный срок со дня поступления указанных заявления или обращения утверждает и выдает заявителю схему расположения земельного участка на кадастровом плане или кадастровой карте соответствующей территории. Заявитель обеспечивает за свой счет выполнение в отношении земельного участка кадастровых работ и обращается с заявлением об осуществлении государственного кадастрового учета этого земельного участка в порядке, установленном Федеральным законом «О государственном кадастре недвижимости».

Исполнительный орган государственной власти или орган местного самоуправления, предусмотренные статьей 29 настоящего Кодекса, в двухнедельный срок со дня представления кадастрового паспорта испрашиваемого земельного участка принимает решение о предоставлении этого земельного участка в собственность за плату или бесплатно либо о передаче в аренду земельного участка заявителю, указанному в пункте 4 настоящей статьи, и направляет ему копию такого решения с приложением кадастрового паспорта этого земельного участка. Копия решения о предоставлении земельного участка в собственность за плату или бесплатно с приложением кадастрового паспорта этого земельного участка может быть выдана (направлена) через многофункциональный центр.

Согласно п. 5 ст. 6 Закона Московской области от 07.06.1996 N 23/96-ОЗ « О регулировании земельных отношений в Московской области», Правительство  Московской  области  или  органы   местного    самоуправления    соответствующего    муниципального    образования   организуют   подготовку   и  публикацию  информации   о   земельных участках,  которые  предоставляются гражданам и  юридическим  лицам для целей, не связанных со строительством.

Указанная   информация  подлежит  опубликованию   в   средствах массовой    информации,    являющихся   источниками    официального опубликования  нормативных правовых актов  органов  государственной власти   Московской   области  и  (или)  источниками   официального опубликования   нормативных   правовых   актов   органов   местного самоуправления муниципальных  образований  Московской  области  по месту нахождения земельного участка.

В соответствии с п. п. 1, 2 Статья  15 названного закона Московской области от 07.06.1996 N 23/96-ОЗ, срок  договора аренды земельного участка не может превышать максимального       (предельного)       срока,       установленного законодательством   Российской   Федерации,    а    также    срока, установленного   договором  аренды  расположенного   на   земельном участке    объекта    недвижимого   имущества,    находящегося    в собственности Московской области или муниципальной собственности.

Срок   аренды   устанавливается   на   основании   решения    о предоставлении   земельного  участка  в  аренду   или   решения   о проведении  торгов по продаже права на заключение  договора  аренды земельного участка.

Договором   аренды   определяются  условия   использования арендатором  земельного  участка,  которые  должны  соответствовать условиям,  установленным законодательством Российской  Федерации  и законодательством Московской области.

В силу п. п. 1, 4 ст. 38 Земельного кодекса РФ предметом торгов (конкурсов, аукционов) может быть сформированный в соответствии с подпунктом 1 пункта 4 статьи 30 настоящего Кодекса земельный участок с установленными границами или право на заключение договора аренды такого земельного участка.

 В качестве продавца земельного участка или права на заключение договора аренды такого земельного участка выступает исполнительный орган государственной власти или орган местного самоуправления, предусмотренные статьей 29 настоящего Кодекса.

В качестве организатора торгов (конкурсов, аукционов) выступает собственник или действующая на основании договора с ним специализированная организация.

 Собственник земельного участка определяет форму проведения торгов (конкурсов, аукционов), начальную цену предмета торгов (конкурсов, аукционов) и сумму задатка.

 Порядок организации и проведения торгов (конкурсов, аукционов) по продаже земельных участков или права на заключение договоров аренды таких земельных участков определяется уполномоченным Правительством Российской Федерации федеральным органом исполнительной власти в соответствии с Гражданским кодексом Российской Федерации и настоящим Кодексом.

Таким образом, согласно вышеуказанных норм у граждан (соседей) имеются равные правовые основания получения земельных участков в аренду, а миную данное право и, предоставляя земельный участок в собственность только лишь одному в нарушение прав другого соседа, он будет поставлена в преимущественное положение перед другими участниками гражданских и земельных правоотношений, что будет являться прямым нарушением вышеперечисленных норм законодательства.

Полагаем, что при данных обстоятельствах исполнительный орган местного самоуправления обязан действовать в соответвии с Земельным кодексом РФ и создать гражданам равные условия предоставления данного земельного участка во владение, опубликовав объявление в средствах массовой информации о предоставлении данного земельного участка в аренду, либо в собственность с соблюдением соответствующих процедур по предоставлению земельного участка.

За самовольный захват земельных участков, их неправомерно использования предусмотрена ответственность.

В силу п. 4 ст. 1 Гражданского кодекса РФ, никто не вправе извлекать преимущество из своего незаконного или недобросовестного поведения.

В силу п. п. 1, 2 ст. 74 Земельного кодекса РФ лица, виновные в совершении земельных правонарушений, несут административную или уголовную ответственность в порядке, установленном законодательством.

Привлечение лица, виновного в совершении земельных правонарушений, к уголовной или административной ответственности не освобождает его от обязанности устранить допущенные земельные правонарушения и возместить причиненный ими вред.

В силу п. 2, 3, 4 ст. 76 Земельного кодекса РФ, самовольно занятые земельные участки возвращаются их собственникам, землепользователям, землевладельцам, арендаторам земельных участков без возмещения затрат, произведенных лицами, виновными в нарушении земельного законодательства, за время незаконного пользования этими земельными участками.

Приведение земельных участков в пригодное для использования состояние при их захламлении, других видах порчи, самовольном занятии, снос зданий, строений, сооружений при самовольном занятии земельных участков или самовольном строительстве, а также восстановление уничтоженных межевых знаков осуществляется юридическими лицами и гражданами, виновными в указанных земельных правонарушениях, или за их счет.

Принудительное прекращение прав на земельный участок не освобождает от предусмотренной настоящей статьей обязанности по возмещению причиненного земельными правонарушениями вреда.

  1. Возникают в нашей судебной практике и споры за земельные участки, связанные с неотделимыми улучшениями земельных участков, произведёнными добросовестными и недобросовестными пользователями.

Например гражданин пользовался земельный участком произвёл на него определённые и необходимые затраты и улучшения, а в последующем объявился собственник истребовал этот земельный участок от незаконного владельца.

Согласно абз. 2, 3 ст. 303 ГК РФ владелец, как добросовестный, так и недобросовестный, в свою очередь вправе требовать от собственника возмещения произведенных им необходимых затрат на имущество с того времени, с которого собственнику причитаются доходы от имущества.

Добросовестный владелец вправе оставить за собой произведенные им улучшения, если они могут быть отделены без повреждения имущества. Если такое отделение улучшений невозможно, добросовестный владелец имеет право требовать возмещения произведенных на улучшение затрат, но не свыше размера увеличения стоимости имущества.

Если затраты по произведённым улучшением земельного участка являются неотделимыми например построенные дома, пристройки, поскольку возведённые строения не могут быть отделены от земельного участка без их фактического сноса и последующей возможности использовать по предназначению, то в таком случае вы вправе обращаться в суд и иском о взыскании с собственника данных неотделимых улучшений и необходимых затрат на земельный участок.

Если же оставить данные строения за собственником земельного участка у него возникает доход (прибыль) в нарушение ст. 303 ГК РФ, и образуется неосновательное обогащение в нарушение 1102 ГК РФ в размере стоимости данных строений и затрат на улучшения земельного участка.

Таким образом, уважаемые читатели мы коротко рассмотрели вопросы, связанные с Земельными участками и юридические и фактические нюансы которые вам желательно знать, если вы так или иначе связаны с землёй ее бесценным предназначением для человека.

Желаю вам дорогие читатели успехов в пользовании своими земельными участками, как сердцу дорогой кормилицей.